美SEC針對數字資產證券交易發布的無異議函究竟意味著什么？_SEC

這封無異議函是美國監管部門在數字資產證券交易監管方面做出的又一次值得被重視的試探。

撰文：張改娟

上周五，美國證券交易委員會針對數字資產證券交易托管經紀商在交易處理流程方面發布了一份無異議函。具體來說，SEC交易與市場部工作人員表示，交易數字資產證券的經紀商在滿足特定的情況下，可實施「三步法」來降低運營及結算風險并保護投資者。

在了解該封無異議函包括的具體事項以及代表的含義之前，我們先來看看由SEC出具的無異議函指的是什么？會在什么樣的情況下發布？

無異議函是什么？

無異議函，也稱不行動函。個人或實體如果不確定某個產品、服務或某種行為是否違反聯邦證券法，就可以要求美SEC工作人員發布無異議函。工作人員在分析所涉及的特定事實和情況并對適用的法律和規則進行討論后，會考慮是否發布無異議函。若工作人員同意該請求并發布無異議函，則意味著建議SEC就相關行為不采取執法行動。

Paxos不同意美SEC將BUSD視為證券，并表示在必要時會提起訴訟:金色財經報道，根據周一的新聞稿，穩定幣發行方Paxos承認已收到美國證券交易委員會(SEC)的通知，表明可能會根據其Binance USD構成未注冊證券的指控采取執法行動。BUSD是幣安旗下的一種與美元掛鉤的穩定幣。

但該公司表示，它“斷然不同意SEC工作人員的意見，因為BUSD不是聯邦證券法規定的證券。”該公司還聲稱，Paxos“始終以美元計價的儲備1:1支持，完全隔離并保存在破產遠程賬戶中”，并表示該公司“準備在必要時積極提起訴訟”。

此外，Paxos表示，該通知只針對BUSD，Paxos沒有收到其他指控。據此前消息，Paxos表示將在紐約金融服務部(NYDFS)的指示下停止發行新的BUSD代幣。[2023/2/14 12:04:57]

SEC為何會針對數字資產交易問題發布無異議函？

美SEC前官員：幣安的財務狀況比 FTX 更不透明:金色財經報道，美國證券交易委員會（SEC）互聯網執法辦公室前主任(John Reed Stark)認為，幣安的財務狀況比 FTX 的財務狀況更加“不透明”，他說：“絕對沒有透明度，不在陽光下運作，沒有任何關于其財務狀況的確認”。報道稱，幣安沒有披露有關其原生代幣在資產負債表上的作用或其在允許客戶使用借入資金進行保證金交易時面臨風險的信息，此外。對全球各國幣安子公司提交文件的審查顯示，關于整體業務結構、運營以及幣安如何在其自身及其眾多子公司之間轉移資金的細節很少。（路透社）[2022/12/20 21:55:15]

9月25日，美SEC交易與市場部發布了這份無異議函，并致信美國金融業監管局風險監督和運營法規副總裁KrisDailey。

該封無異議函重點如下：

在滿足維持至少25萬美元凈資本、不負責結算交易等四種情況下，運營交易數字資產證券的ATS的經紀商若實施「三步法」來降低結算風險和保護投資者，則SEC工作人員將不會建議SEC對此采取執法行動。值得注意的是，這里僅針對不執行結算的托管經紀交易商。

美SEC訴Ripple案進展：法官拒絕SEC將Hinman演講文件保密的動議:7月13日消息，美國證券交易委員會（SEC）在針對瑞波的Ripple中遭受了打擊，一名美國法官否認了其關于“Hinman演講”相關文件屬于律師-當事人特權的主張。7月12日，美國地方法官Sarah Netburn在否認該動議時指出，SEC辯稱該演講是Hinman的個人事務，但同時聲稱該演講文檔應保密，因為他從SEC獲得了確認委員會政策的法律建議。

Netburn法官表示，SEC一方面向法院辯稱該演講與市場對SEC將如何或是否將監管加密貨幣的理解無關，而另一方面，Hinman在起草演講稿時尋求并獲得了SEC律師的法律建議，SEC在這一點上很虛偽，這表明SEC采取其訴訟立場是為了進一步實現其期望的目標，而不是出于對法律的忠誠。

據悉，Hinman曾在2018年金融科技周會議上發言時表示，出售ETH并不構成“證券交易”。SEC一直在努力保密的Hinman演講草案已被XRP社區中的許多人視為可能有利于Ripple Labs的關鍵證據。（Cointelegraph）[2022/7/13 2:10:05]

美SEC擬對WisdomTree比特幣ETF申請尋求進一步評議:5月14日消息，針對WisdomTree提交的現貨比特幣ETF申請，美國證券交易委員會已要求對其進一步評議。WisdomTree于2022年2月申請了現貨比特幣ETF，3月美國證券交易委員會發出通知推遲了決定是否批準WisdomTree現貨比特幣ETF上市的期限，將WisdomTree比特幣信托的審批期限延長至5月15日。

美國證券交易委員會現在要求評議者回答一系列問題，比如WisdomTree提議的產品是否容易受到操縱，以及比特幣市場是否已經發展到不存在重大操縱風險的地方，評議將有21天的時間提交數據和論據，另外還有兩周的時間提交對這些評論的反駁。

雖然美國證券交易委員會已經批準了基于期貨的比特幣ETF產品，但他們堅持認為現貨市場尚未達成足夠的監督共享協議來減少欺詐行為。（TheBlock）[2022/5/14 3:16:04]

注：ATS指符合聯邦證券法中「交易所」定義的交易系統。

CBOE尋求美SEC批準首只美國比特幣ETF上市:芝加哥期權交易所（CBOE）尋求美國證交會（SEC）批準首只美國比特幣ETF上市。CBOE剛剛提交了一份申請，要求SEC批準VANECK比特幣信托上市和交易。（金十）[2021/3/2 18:05:54]

事實上，該封無異議函是對2019年7月份由SEC和FINRA發布的《聯合工作人員聲明》中關于數字資產證券交易經紀商的交易處理流程及方式的回應。

2019年，市場參與者就針對數字資產證券的托管和交易等是否適用于聯邦證券法和美國金融業監管局的相關規則提出疑問。對此，美SEC交易與市場部門和FINRA在2019年7月份發布了一份《聯合工作人員聲明》。在該聲明中，工作人員表示，尋求參與數字資產證券市場的實體必須遵守聯邦證券法，可能還需要在美SEC進行注冊，并成為自我監管組織的成員。如果實體是經紀交易商，還必須遵守經濟交易商的財務責任規則，包括1934年《證券交易法》所規定的托管要求，即客戶保護規則。該規則要求經濟交易商將客戶資產與公司資產隔離開來，以保護投資者。

工作人員還針對《證券交易法》中第15c3-3條款作出了討論，并描述了數項涉及數字資產證券的非托管活動。同時，該聲明最后指出，這并非是SEC或FINRA的規則、法規或指南，僅代表工作人員觀點。

SEC表示，這種非托管的ATS的交易處理分為以下以下四個流程：

買賣雙方將各自的訂單發送至ATS；

ATS匹配訂單；

ATS將匹配完成的交易通知買賣雙方；

買賣雙方進行雙邊結算接或通過要求其各自的托管方來代表他們進行雙邊交易。

自《聯合工作人員聲明》發布以來，幾家數字資產證券交易經紀商就聯系到SEC的工作人員稱，上述流程增加了操作和結算風險。他們希望將交易處理流程簡化為三步，以減少運營和結算風險。

買賣雙方將各自的訂單發送至ATS，并將訂單信息提交給各自的托管方。在ATS通知托管方匹配時，買賣雙方指示各自的托管方根據其訂單條款結算交易；

ATS匹配訂單；

ATS將匹配好的交易信息通知給買賣雙方及其各自的托管方，由托管方執行附有條件的指示。

這意味著，在「三步法」中，托管方將根據步驟一中收到的指示代表買賣雙方進行結算。不過，與四步法類似，經紀交易商不保證、不負責結算交易，也不會控制結算完成之前買賣雙方的資產。

尋求實施「三步法」的數字資產證券交易經紀商還作了補充說明，以解決資產控制的擔憂。

經紀交易商將維持至少25萬美元的凈資本；

經紀交易商和其客戶之間的協議明確規定，經紀交易商不保證或不負責結算交易；

經紀交易商將建立程序來評估交易的數字資產證券是否符合有效的注冊聲明或注冊豁免；

確保數字資產證券的交易符合聯邦證券法的規定。

基于此，SEC交易與市場部門表示，在上述情況下，如果交易數字資產證券的ATS的經紀交易商實施「三步法」，工作人員將不會向SEC建議根據證券交易法15(c)(3)條款和15(c)(3)規則來采取執法行動。

這意味著什么？

盡管該封無異議函僅針對在此信中規定情況下的ATS交易數字資產證券的情況，不涉及經紀商對數字資產證券的托管或控制，也僅代表SEC工作人員對執法行動的立場或意見，并非法律規則，然而，這對數字資產證券的交易便捷性、流動性方面卻起到了促進作用。

美國律師事務所卡爾頓菲爾德律師DrewHinkes表示，該封無異議函將為數字資產證券交易帶來以下幾個變化：

交易數字資產證券變得更加容易；

經紀商明確數字資產證券交易的處理規則；

托管方的角色將變得更為重要；

經紀交易商需要評估交易的數字資產證券是否符合有效的注冊聲明或注冊豁免；

有助于提高數字資產證券的流動性。

另一方面，美國貨幣監理署代理署長BrianBrooks表示，該封無異議函致力于在新興資產領域中保護投資者。

由此可見，這封無異議函是美國監管部門在數字資產證券交易監管方面做出的又一次值得被重視的試探。

目前，美SEC還未確定數字資產的證券屬性問題。今年7月份，美國商品期貨交易委員會主席HeathTarbert表示，CFTC正在等待SEC確定數字資產的證券屬性，以允許更多數字資產的期貨交易。其解釋稱，「確定數字資產是否為證券是「SEC的唯一職責」。在法律層面來說，數字資產屬于一個特別棘手的領域。要真正發揮這個領域的全部潛力，我們需要與國際合作。」

但已經有越來越多的跡象表明，美SEC有望在未來幾年內加速出臺數字資產相關規則。8月份，美國參議院行政會議確認SEC委員HesterPeirce將連任第二任期，將于2025年屆滿。于2018年上任的HesterPeirce對加密貨幣和區塊鏈較為友好，倡導批準比特幣ETF。今年2月份HesterPeirce正式提議為不違反美國證券法的加密貨幣項目提供3年寬限期。9月初，HesterPeirce在接受采訪時表示，「DeFi雖然目前還處于初期階段，但這已經引起了SEC的注意，因為DeFi提出了「改變游戲規則」的問題。這將挑戰我們的監管方式。」

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