分析 | 虛擬貨幣出資設立公司的法律風險研究_BTC

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近年來，隨著加密貨幣市場的不斷繁榮，促使私人持有的虛擬貨幣不斷增多。很多投資者也想自己當股東，投資實體企業分紅盈利。不少投資者便想用自己持有的虛擬貨幣作價出資來設立公司，或者作為新增股本的出資形式。但是，目前囿于國內對虛擬貨幣的監管一直持謹慎消極態度，國內關于這種形式設立公司的案例鮮少。本文結合我國《公司法》、《關于防范比特幣風險的通知》等相關法律規定，對虛擬貨幣作價出資設立公司時，可能面臨不同代幣出資設立的法律風險、虛擬貨幣出資設立公司的評估事項法律風險及虛擬貨幣作價出資設立公司的代持股協議等法律風險，逐一進行分析。

虛擬貨幣出資設立公司的形式

我國《公司法》規定，股東可以用非貨幣財產作價出資，該非貨幣財產不得是法律法規禁止出資的財產。

分析 | BTC階段盤底完成后 或將迎來快速拉升行情:分析師K神表示：根據BTC2日線歷史走勢，可看出目前BTC近期圍繞2日線MA50均線附近來回震蕩，這與BTC 2016年初產量減半前幾個月的走勢比較相似，16年BTC處于以MA50均線為中軸的箱體區間內上下反復震蕩蓄勢，盤整后開啟16年減半直線拉升行情。同時，BTC2日線走勢MA50上穿MA200均線形成黃金交叉后，BTC價格隨后均有一個階段沖高的動作，對應的今年BTC一路拉漲至19年目前最高14000美元附近，然后幣價趕頂后再次回落至2日線MA50均線附近區間震蕩，相應的RSI指數也從超買區域回落至上一輪整個大牛市進程的RSI底部支撐區間，預計后面一段時間BTC還將圍繞2日線MA50均線附近反復震蕩盤底，洗盤動作完成后BTC大概率將會啟動減半快速拉升走勢，后續價格若能突破14000美元，那么勢必將直接上攻歷史高點20000美元。[2019/9/8]

主要法律依據：

分析 | 市場流量增速連續3日減緩 但BTC資金凈流入保持穩定:據TokenInsight數據顯示，反映區塊鏈行業整體表現的TI指數北京時間06月05日8時報675.01點，較昨日同期下跌42.16點，跌幅為5.88%。此外，在TokenInsight密切關注的28個細分行業中，24小時內漲幅最高的為金融平臺行業，漲幅為0.92%；24小時內跌幅最高的為支付與金融協議行業，跌幅為39.67%。

據監測顯示，BTC活躍地址數和轉賬數分別較前日上升24.73%和8.74%。BCtrend分析師Jeffrey認為，市場流量增速連續3日減緩，但BTC資金凈流入保持穩定，短期修復需求加大。

另據BitUniverse量化分析，ATOM在4.4$-7.3$之間寬幅震蕩，可網格高拋低吸獲利。[2019/6/5]

《公司法》第二十七條?股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資;但是，法律、行政法規規定不得作為出資的財產除外。???

分析 | 比特幣此次下跌證明其作為避險資產的說法存在缺陷:據cryptoslate消息，今日比特幣價格的突然下跌是由Bitstamp和其他主要加密交易所的大量賣單所引發的，此次下跌致使加密市場估值下跌300億美元。研究員Justin Drake表示，由單一鯨魚操縱加密市場的行為可能會損害美國證券交易委員會對比特幣ETF批準的可能性。還有一些分析師認為，這次大多數加密資產的下跌，可以證明加密資產作為抵御全球金融不穩定的避險資產的可行性說法存在缺陷。[2019/5/17]

《公司登記管理條例》第十四條，股東不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經營權或者設定擔保的財產等作價出資。

虛擬貨幣由于種類不同，直接會影響到其能否作為非貨幣財產出資。因此有必要針對不同類的代幣出資進行分類討論。

實用型代幣作價出資設立公司

分析 | 金色盤面：ETH重回200美元 日線背離形成中:金色盤面分析：從上周開始ETH日線產生背離現象開始，我們一直在提醒投資者，這里多周期背離，一定不要過分看空，背離反彈一觸即發，目前看2、4小時的背離反彈帶來了日線降速，日線背離形成的概率大增，請繼續關注這個反彈形成的進展。市場風險依然較大，提醒投資者要做好風控。[2018/9/13]

實用型代幣主要以BTC、ETH、USDT等為代表，此類虛擬貨幣可以出資設立公司嗎？我們在明確了此類虛擬貨幣的性質基礎上，就可明確其是否可以作價出資的問題了。

關于比特幣的法律性質，早在2013年12月5日中國人民銀行等五部委《關于防范比特幣風險的通知》中明確規定“比特幣應當是一種特殊的虛擬商品，不具有與貨幣同等的法律地位，不能且不應當作為貨幣在市場上流通使用”，由此可以看出，我國只是禁止比特幣作為貨幣流通使用，但對比特幣作為特殊商品的的持有和使用以及流轉并未禁止。USDT、ETH等虛擬貨幣與比特幣均屬于實用型代幣，幾者的性質相同，它們均屬于私人持有的虛擬商品。最后，根據我國《民法典》第一百二十七條之規定，實用型代幣屬于公民合法持有的虛擬財產。

分析 | BTC持續看跌 但仍有操作機會:據CCN分析，比特幣在近日的大幅下跌之后，市場的普遍看跌情緒進一步加深。從技術面看，7814美元這個重要支撐位已于昨日失守。根據0.382的斐波那契回撤位，比特幣的下一個支撐點在7459美元附近。從BitFinex4小時圖表上看， BTC / USD現在處于100小時和200小時SMA線正中。RSI指數（24.6）和隨機震蕩指標（13.4）一直處于超賣區域。當前，7459美元為臨時支撐，7814美元為臨時阻力，可將其中的355美元差價作為短期操作依據。接近7814美元做空，止損點可設為2%；靠近7459美元則做多，止損點可設為3%。[2018/8/2]

因此，公民可以以此類虛擬貨幣作價出資設立公司，或者增加股權/股本。

證券型代幣作價出資設立公司

證券型代幣屬于主流的虛擬貨幣之外的代幣，此種虛擬貨幣實踐中更大概率誘發各種詐騙、洗錢、恐怖主義融資等違法犯罪行為。因此，此種類型的代幣交易受到各國的嚴厲監管。比如，在美國，若被認定為證券型代幣，要經歷多且嚴格的審批程序，相應的區塊鏈項目才能發行。在我國，《關于防范代幣發行融資風險的公告》禁止代幣ICO的非法融資行為，立法初衷主要就是此類代幣的各種詐騙項目較多，為整治國內金融秩序才出臺，此類虛擬貨幣作價出資設立公司應當謹慎。

虛擬貨幣出資設立公司的評估問題

根據我國《公司法》等相關法律規定，非貨幣財產出資設立公司，應當注意兩個問題，一是非貨幣財產可以依法進行評估，二是非貨幣財產可以依法進行轉讓。對于虛擬貨幣作價出資的可轉讓問題，本文此處先不探討。虛擬貨幣作價出資時，有適合的評估機構對其價值進行評估嗎？如果有，應當按照什么標準進行評估呢？

主要法律依據：

《公司法》第二十七條第二款??對作為出資的非貨幣財產應當評估作價，核實財產，不得高估或者低估作價。法律、行政法規對評估作價有規定的，從其規定。

第三十一條??有限責任公司成立后，發現作為設立公司出資的非貨幣財產的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東補足其差額;公司設立時的其他股東承擔連帶責任。?

《公司法司法解釋》第九條，出資人以非貨幣財產出資，未依法評估作價，公司、其他股東或者公司債權人請求認定出資人未履行出資義務的，人民法院應當委托具有合法資格的評估機構對該財產評估作價。評估確定的價額顯著低于公司章程所定價額的，人民法院應當認定出資人未依法全面履行出資義務。

目前，我國并沒有一個權威的資產評估中介機構，能夠對于虛擬貨幣的價值進行評估。鑒于此種情形，筆者建議，若股東采用虛擬貨幣作價出資，股東應在公司設立之初就達成協議。約定虛擬貨幣的價值應當按照某一日某個交易平臺某一時的價值進行換算得出出資額。這樣做也避免在日后，公司設立失敗，針對設立前的出資問題產生爭議，而無依據可尋。

此種出資形式也會給股東帶來一定的風險。一旦被司法機關、債權人等認定為出資不實或者未全面履行出資義務。此時，以虛擬貨幣出資的股東會被法院認定要對虛擬貨幣評估。但苦于沒有中介機構對其價值得出適合的意見，司法機關是否就會以虛擬貨幣出資違反法律規定，屬于不得出資的非貨幣財產進行判決等。另外，除了前述的問題，投資者還可能需承擔補足出資額的義務，并且其向已履行出資義務的股東承擔違約責任，向債權人在未出資本息范圍內承擔補充連帶責任。以上均是因為虛擬貨幣出資評估事項而可能引發的法律風險。

虛擬貨幣出資的代持股協議問題

很多區塊鏈行業的從業者實際上并不愿意公開自身的私人信息、身份，或者其可能還在國外的一些企業任職。出于種種原因，投資者便與他人簽訂了代持股協議。投資者自身用虛擬貨幣作價出資，但是股東名冊上的股東卻不是自己。筆者認為，只要不具有《民法典》第一百五十三等條規定的情形，代持股協議一般是有效的。

主要法律依據：

《公司法司解三》第二十五條第一款??有限責任公司的實際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實際出資人出資并享有投資權益，以名義出資人為名義股東，實際出資人與名義股東對該合同效力發生爭議的，如無《民法典》規定合同無效的情形，人民法院應當認定該合同有效。?

《民法典》第一百五十三條第一款規定，違反法律、行政法規的強制性規定的民事法律行為無效。

但是投資者與名義股東簽訂代持股協議會面臨以下的風險。比如：名義股東私自處置股權問題；隱名股東難上位的問題；名義股東在隱名股東出資額不到位時，仍應對外承擔責任的問題等等。投資者與他人簽訂的代持股協議有眾多的法律隱患，投資者應當謹慎簽訂代持股協議。

虛擬貨幣對于大眾已經不再陌生，甚至私主體之間交易流通虛擬貨幣也司空見慣，但也不意味著其法律行為的自由有保障。在國內并未出臺政策對虛擬貨幣的性質進行明確規定時，投資者用虛擬貨幣作價出資設立公司仍應謹慎為之。

全球區塊鏈合規聯盟

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