分析 | 淺析區塊鏈信息服務提供者的刑事責任問題_區塊鏈

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最近“十四五”規劃對“加快數字化發展，建設數字中國”提出了明確目標要求，各個行業加緊對區塊鏈技術的應用場景部署。由于區塊鏈技術的去中心化、不可篡改等特征，利用區塊鏈技術對于信息的發布、傳播等具有較大優勢。但自從DAO事件后，具備一定條件時區塊鏈上的信息也能被篡改，甚至被一些犯罪分子傳播違法犯罪信息。

如何有效治理犯罪分子利用區塊鏈技術傳播有害信息，區塊鏈信息服務提供者的責任認定是治理的有效切口。本文結合《區塊鏈信息服務管理規定》與《網絡安全法》等對區塊鏈信息服務提供者在信息傳播過程中的主要義務予以分析，在此基礎上，對其刑事責任認定問題分析總結。

一、區塊鏈信息服務提供者的義務

根據《區塊鏈信息服務管理規定》第2條規定，區塊鏈信息服務提供者是指向社會公眾提供區塊鏈信息服務的主體或節點，以及為前者提供技術支持的機構或者組織。對《區塊鏈信息服務管理規定》與《網絡安全法》研究后，得出區塊鏈信息服務提供者在信息傳播的過程中，主要需承擔信息內容管理義務與配合檢查的義務。

分析 | 全球合約市場成交大單3208萬美元 多軍主力順勢建倉:據合約帝全球市場期貨合約大單成交統計顯示，截至北京時間7月8日，24小時內全球合約市場成交大單總額共計3208萬美元，大額多單1803萬美元，大額空單1405萬美元。其中OKEx交易所成交大額BTC季度空單116萬美元，ETH成交大額季度多單433萬美元，LTC成交大額季度多單85.8萬美元；BitMEX交易所成交大額BTC永續多單1231萬美元，空單1223萬美元；Huobi交易所成交大額多單52.7萬美元，成交大額空單65.9萬美元。據合約帝入駐交易員Stellalou分析認為，近期BTC走勢在11000-11500美金區間內震蕩整理，連續多根下影線顯示出買盤的強勢，合約市場大額多單數量實現了對空單數量的反超，可以看出多軍主力正在震蕩中順勢建倉，目前區間為多軍成本價，預計后市走出震蕩區間有會有大幅拉升。[2019/7/8]

信息內容管理義務

分析 | BTC假日期間大概率會下調 持倉1/3觀望為宜:據鏈塔數據平臺數據顯示，鏈塔數字貨幣整體指數（BI）今日11時報1216點，相較昨日上漲10點，漲幅0.83%。24h內市值前10的貨幣8漲2跌，BNB上漲幅度最大，為5.68%，24h內加密貨幣市場市值保持在2500億美元左右。昨晚到今天，市場整體基本保持橫盤震蕩，由于市場遭遇砸盤后繼續下行，短期內不會大倉位持幣賬戶套利出場的情況。BTC多次試探7600點，目前在7600-7800區間內震蕩，今天不太會有明顯變動。其他幣種在連續下跌后，正常回調，幅度較小反映投資者變得更加謹慎。

BTC下行試探，節日假期內大概率可能會跌破7600點，做空勢頭逐步釋放，再次下跌后基本完成。短期保持約三分之一倉位觀望，跌破7500點后適當補倉，堅定信心，不要被洗出局。等待市場信號，同時可考慮少量配一些平臺幣。[2019/6/6]

《區塊鏈信息服務管理規定》第6條規定，“區塊鏈信息服務提供者應當具備與其服務相適應的技術條件，對于法律、行政法規禁止的信息內容，應當具備對其發布、記錄、存儲、傳播的即時和應急處置能力，技術方案應當符合國家相關標準規范”。結合《網絡安全法》第47條之規定，區塊鏈信息服務提供者的信息內容管理義務是指對他人發布的有害信息應及時采取相應的處理措施：例如防止有害信息擴散、保存有關記錄以及向有關主管部門報告，并對相關用戶采取警示、限制功能、關閉賬號等義務。

分析 | 此次比特幣下跌意味著“鯨魚”正在積累更多比特幣:據在線監測機構resource Whale Alert稱，在此次比特幣價格下跌前，Coinbase一用戶拋售了總計2.5萬枚比特幣(當時約合2.15億美元)，之后又以較低的價格買回了這筆資金，最終收獲了大約1000萬美元差額。有用戶將此次比特幣下跌責任歸咎于主要的持倉者試圖獲得額外的利潤導致。也有人認為這只是自由市場的結果，“鯨魚”毫無疑問正在積累更多比特幣。上周有報道稱，“超過26%的流通供應，即價值360億美元的比特幣，存儲于1000-10k的比特幣地址。”[2019/6/4]

因此區塊鏈信息服務提供者的信息內容管理義務是一種事后義務，非事前義務。若將信息內容管理義務視為一種事前義務，無疑加重了區塊鏈信息服務提供者的信息成本管理支出，也在一定程度上阻礙了技術創新。

配合檢查的義務

分析 | 穩定幣DAI存在與美元脫離跡象:The Block發文指出，過去一個月中，穩定幣 DAI 在多個去中心化交易平臺上的價格一直介于 0.96～0.97 美元之間，存在與美元脫離的跡象。作者認為，今年初 Maker 抵押債倉的發行費為 0.5%，引發了 DAI 的供應劇增，但是需求卻相對有限，導致價格走低；如果沒有足夠的自然需求消化新產生的供應，DAI 的價格將會繼續走低，導致和 1 美元的理想穩定價格脫鉤。[2019/3/7]

《區塊鏈信息服務管理規定》第17條、18條規定，“區塊鏈信息服務提供者應當記錄區塊鏈信息服務使用者發布內容和日志等信息，記錄備份應當保存不少于六個月，并在相關執法部門依法查詢時予以提供；區塊鏈信息服務提供者應當配合網信部門依法實施的監督檢查，并提供必要的技術支持和協助。區塊鏈信息服務提供者應當接受社會監督，設置便捷的投訴舉報入口，及時處理公眾投訴舉報”。對上述法律條款分析后可得出，區塊鏈信息服務提供者的配合檢查義務主要表現在以下三點：一是信息留存義務，針對用戶的記錄備份需保存不少于六個月，以備相關執法部門依法查詢;二是協助檢查義務，為配合網信部門依法實施監督檢查提供必要的技術活支持和協助;三是接受監督義務，即設置便捷的投訴舉報入口，及時處理公眾投訴舉報。

分析 | 金色盤面：BTC頂背離帶來的調整進入尾聲:金色盤面獨家分析：BTC的大陽線終于來了，不過我們發現這段時間總是在凌晨搞事情，而有個USDT折溢價指數，也顯示本輪做多的資金可以來自于USD區域。

昨天我們說了，120分鐘MACD開口放大，有空中加油的意思，所以對行情相對樂觀。現在我們看到日線也在加速了，這是個好兆頭，我們期待的行情雖然一波三折，但總算是方向沒有改變。趨勢分析不作為交易參考，請投資者理性看待市場波動，做好風險控制。[2018/9/28]

區塊鏈信息服務提供者的具有信息內容管理義務與配合檢查的義務。結合《網絡安全法》第68條、第74條與《刑法》等相關規定，對于違反信息內容管理的義務時，區塊鏈信息服務提供者不僅需要承擔行政責任，還需要承擔刑事責任。區塊鏈信息服務提供者違反配合檢查的義務構成犯罪時，其行為是一種純正的不作為犯，區塊鏈信息服務提供者應當承擔相應的刑事責任。

二、區塊鏈信息服務提供者的刑事責任認定

如前所述，區塊鏈信息服務提供者違反網絡安全管理義務的兩種情形在符合《刑法》相關罪名的構成要件時，需要承擔刑事責任。具體而言，主要從違法性與有責性兩個角度分析是否構成犯罪。

信息內容管理義務

理論界對于違反信息內容管理義務的行為入罪時，將區塊鏈信息服務提供者作為監督保證人地位對待。

1.違法性判斷

區塊鏈信息服務提供者未履行其監督保證人的義務。具體在信息傳播的過程中，傳播行為本身就是實行行為。區塊鏈信息服務提供者未履行信息內容管理義務，比如違法信息廣泛傳播并未采取屏蔽等舉措，致使違法信息在傳播的過程中使相應的法益受到侵犯，具備侵犯個人名譽權、隱私權等罪的犯罪行為特征，也可能構成傳播虛假信息類犯罪等罪責的犯罪行為特征。還可能存在侵害財產罪的危害行為，比如與鏈下的犯罪分子共同犯罪實施詐騙、盜竊等危害行為。此處需要注意的是，區塊鏈信息服務提供者本身不對鏈下的犯罪分子的違法行為承擔相應的責任，在出現共犯的情形下，才將鏈下的犯罪行為歸責于區塊鏈信息服務提供者。

2.有責性判斷

目前，需要備案的區塊鏈信息服務提供者主要分為三類：一是基礎設施提供方，包括礦池、云挖礦以及各個節點；二是應用運營方，比如區塊鏈瀏覽器、區塊鏈錢包等;三是技術提供方，如BaaS系統等。區塊鏈信息服務提供者主觀上僅在明知存在有害信息傳播的現象，并且未采取警示、限制功能、關閉賬號等舉措時具有主觀罪責。此處應當注意針對不同區塊鏈信息服務提供者，有責性承擔主體略存在差異。

配合檢查的義務

前述講到，區塊鏈信息服務提供者具有違反配合檢查義務的不作為行為時，不履行配合檢查的行為與危害后果之間存在因果關系，多會觸犯《刑法》第286條的拒不履行信息網絡安全管理義務罪。

1.違法性判斷

區塊鏈信息服務提供者未履行信息留存、協助檢查與接收監督的義務，違反《刑法》第286條之三、最高人民法院、最高人民檢察院《關于辦理非法利用信息網絡、幫助信息網絡犯罪活動等刑事案件適用法律若干問題的解釋》第6條規定的拒不履行信息網絡安全管理義務罪。其中司法解釋將該罪的兜底條款“有其他嚴重情節”解釋為“對絕大多數用戶日志未留存或者未落實真實身份信息認證義務”等，可能被認定為拒不履行信息網絡安全管理義務罪。對于區塊鏈信息服務提供者違反配合檢查義務構成相應罪行，屬于純正的不作為犯罪，僅在有《刑法》及相關司法解釋等明確規定不作為情形時，才具備相應的刑事責任基礎。

2.有責性判斷

區塊鏈信息服務提供者必須在明知存在侵害個人或者其他法益的有害信息，比如曾接到過協助檢查通知，而拒不執行等具備主觀過錯具有刑罰的譴責可能性。

區塊鏈信息服務提供者在信息傳播的過程中，應當積極履行信息內容管理義務與配合相關部門檢查的義務。在符合《刑法》規定的罪行構成要件，即具備違法性與有責性，就具備了承擔相應的刑事責任基礎。區塊鏈信息服務提供者應當合規經營，履行自身義務，規范自身行為。

References

王熠玨.區塊鏈信息服務提供者的刑事責任研究.中國刑事法雜志,2020(06):90-104.

?同上注.

?汪青松.區塊鏈系統內部關系的性質界定與歸責路徑.法學,2019(05):134-135.

?于沖.網絡平臺刑事合規的基礎、功能與路徑.中國刑事法雜志,2019(06):96.

全球區塊鏈合規聯盟

“設立區塊鏈行業標準，加強行業自律，共同維護良好的市場秩序和行業環境，為行業健康發展提供理論指導，推動行業健康可持續發展”。

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