淺談GameFi中的合規風險（下）：境內、境外雙重視角_ION

淺談GameFi中的合規風險——境內、境外雙重視角

構成非法經營罪的風險

根據《刑法》第二百二十五條第項，違反國家規定，有下列非法經營行為之一，擾亂市場秩序，情節嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節特別嚴重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產：未經國家有關主管部門批準非法經營證券、期貨、保險業務的，或者非法從事資金支付結算業務的。

根據《刑法》第九十六條，本法所稱違反國家規定，是指違反全國人民代表大會及其常務委員會制定的法律和決定，國務院制定的行政法規、規定的行政措施、發布的決定和命令。

盡管目前全國人民代表大會及其常務委員會制定的法律和決定，國務院制定的行政法規、規定的行政措施、發布的決定和命令均未明確規定開展虛擬貨幣相關業務活動屬于從事資金支付結算業務，但我們無法輕易做出鏈游團隊不會因此構成非法經營罪的判斷，畢竟仍然存在監管機構實質重于形式的原則作出相反判斷的可能。

此外，根據《刑法》第二百二十五條第項以及2011年1月8日發布并實施的《互聯網信息服務管理辦法》第七條第一款，如果鏈游團隊未取得互聯網信息服務增值電信業務經營許可證而開展經營活動，則屬于實施違反國家規定的非法經營行為，具有構成非法經營罪的風險。

構成非法集資或非法吸收公眾存款罪的風險

根據2021年1月26日發布，并于2021年5月1日實施的《防范和處置非法集資條例》第二條第一款：“本條例所稱非法集資，是指未經國務院金融管理部門依法許可或者違反國家金融管理規定，以許諾還本付息或者給予其他投資回報等方式，向不特定對象吸收資金的行為”。此外，該條例第十九條第項明確規定，以從事虛擬貨幣業務名義吸收資金，可能屬非法集資。

構成行政處罰下的非法集資需要符合三項要件：

未經國務院金融管理部門依法許可或者違反國家金融管理規定。924通知已明確規定，虛擬貨幣相關業務活動屬于非法金融活動，故鏈游團隊開展游戲幣與ETH的兌換，或者游戲幣與法幣的兌換服務，均屬違規行為；

許諾還本付息或者給予其他投資回報。若鏈游團隊以“獲取收益”作為宣傳手段，誘使玩家參與，則可能被認定符合此項要件；

Stacks聯創曾被美銀關閉的賬戶，現已恢復:金色財經報道，Stacks聯合創始人Muneeb Ali表示，此前被美國銀行（Bank of America）封掉的已使用15年的賬戶已恢復。金色財經7月13日曾報道，Stacks聯合創始人Muneeb Ali表示，美國銀行（Bank of America）近日封掉了已使用15年的賬戶，且并未給出任何理由，Muneeb Ali懷疑賬戶被封與其在Coinbase進行比特幣交易有關。

Coinbase首席執行官Brian Armstrong由此發起社區投票，約9%的受訪者表示因與加密交易所進行交易銀行賬戶被關閉。[2023/7/16 10:58:04]

向不特定對象吸收資金。只要鏈游團隊通過互聯網、電視、郵件等方式，宣傳并邀請玩家加入游戲，則很有可能觸發此項條件。

在法律后果方面，根據《非法集資條例》第三十條，對非法集資人，由處置非法集資牽頭部門處集資金額20%以上1倍以下的罰款。非法集資人為單位的，還可以根據情節輕重責令停產停業，由有關機關依法吊銷許可證、營業執照或者登記證書；對其法定代表人或者主要負責人、直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，處50萬元以上500萬元以下的罰款。構成犯罪的，依法追究刑事責任。

因此，如果鏈游團隊滿足前述三項要件，則存在構成非法集資的行政違法風險。如果鏈游團隊符合2010年12月13日發布，并于2011年1月4日實施的《最高人民法院關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第三條所規定的要件，擾亂金融秩序的，還存在構成非法吸收公眾存款罪的刑事風險。

構成集資詐騙罪的風險

根據《刑法》第一百九十二條：“以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資，數額較大的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金；數額巨大或者有其他嚴重情節的，處七年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前款的規定處罰”。

構成非法集資需要符合三項要件：

以非法占有為目的。根據《非法集資刑事案件的解釋》第四條，如果鏈游團隊并未實際開展鏈游業務，僅以鏈游概念騙取玩家參與，則符合此項要件；

Brave瀏覽器發布v1.51版本:金色財經報道，隱私瀏覽器Brave桌面版本v1.51在Brave錢包中引入了NFT自動備份功能。用戶僅需將其保存在（或導入到）Brave錢包中，即可確保圖像和收藏品描述等NFT元數據的長期安全。

Brave解釋稱，NFT本身不是圖像、GIF或視頻，而是帶有一組元數據的代幣。正是這種元數據為NFT提供了名稱、描述、收藏信息，并且可以鏈接到特定圖像、視頻或其他資產。元數據本身放在區塊鏈上的成本可能很高，因此大多數集合將其托管在去中心化的存儲網絡上，比如IPFS。雖然網絡是去中心化的，但托管文件并不總是很好地分布。而在Brave上只需點擊一個按鈕，Brave就可以變成IPFS個人網關。[2023/5/4 14:42:17]

使用詐騙方法非法集資。如果鏈游團隊在符合非法集資的犯罪構成的基礎上，許諾還本付息或者給予其他投資回報，誘使玩家參與游戲并投入資金，實際卻并未履行前述承諾，則有可能被認定為符合此項要件；

數額較大。根據《非法集資刑事案件的解釋》第五條，個人集資數額在10萬元以上，單位在50萬元以上的，屬于“數額較大”。

因此，如果鏈游團隊滿足前述三項要件，則存在構成集資詐騙罪的風險。

GameFi的境外合規風險

構成龐氏騙局的風險

鏈游資產具有自治性、可交易性、可增值性特征。由于信息偏差，鏈游資產極易成為龐氏騙局的溫床。

龐氏騙局是非法性質的金融詐騙手法，源于20世紀初美國發生的著名案例。查爾斯·龐茲成立一個空殼公司，并引誘投資者投資，同時將后期投資者的資金用于支付早期投資者的利息。時至今日，龐氏騙局的各種變體依舊存在金融市場中。

構成洗錢犯罪的風險

在KYC與AML合規方面，FATF于2019年6月21日公布《加密貨幣和虛擬資產服務提供商指導方針》，將虛擬貨幣交易所、虛擬貨幣錢包供應商以及為ICO提供金融服務的機構納入監管范圍。FATF要求前述公司對客戶進行盡職調查，以預防洗錢行為。

虛擬貨幣的監管不便，可能導致GameFi成為犯罪分子的洗錢工具。國際針對虛擬貨幣相關犯罪的監管正在加強，鏈游團隊更需關注并遵守監管機關的合規性要求。

礦企Hut 8 12月產出161枚比特幣，總持有量達9086枚:1月6日消息，礦企Hut 8在2022年12月共產出161枚比特幣，2022年累計產出3568枚比特幣。截至2022年12月31日，Hut 8儲備中比特幣總量為9086 枚，較2021年底增加65%。（prnewswire）[2023/1/6 10:58:49]

知識產權相關風險

作為新興事物，NFT的知識產權的問題在多個司法區域尚沒有確定結論。很多NFT項目在設計之初并未考慮到知識產權的合規風險。在某些國家侵犯知識產權可能構成刑事犯罪，因此，Gamefi中的NFT設計必須考慮相應適用法規的風險。

民事管轄權爭議所致風險

由于GameFi的去中心化、無物理存儲介質特征，一旦發生爭議，可能無法確定該爭議應由哪國管轄。由于各國對于賭博、游戲時間、數據保護、金融監管措施、網絡安全、未成年人保護等規定有所區別，如果管轄權無法確定，則法律適用問題亦無法解決。

有鑒于此，可以通過網站上的協議約定民事管轄。值得注意的是，行政和刑事管轄不得通過協議規避。換言之，必須考慮到所涉司法區域的合規風險。

跨境鏈游的刑事風險

對于刑事案件，多數國家以屬地主義為主、以屬人主義為輔。而涉及鏈游的跨境犯罪問題，各國紛紛采屬人主義，以實現“長臂管轄”。

以香港比特幣期貨交易所BitMEX為例。2021年，FinCEN與CFTC指控BitMEX交易所允許非法交易和違反反洗錢規定。最終，BitMEX支付1億美元，與FinCEN、CFTC達成和解。

此外，2017年，BTC-E交易所因違反美國反洗錢法，被處以1.1億美元罰款，并被美國執法機構查封。

前述案件表明，因受刑事案件屬人主義管轄權約束，鏈游團隊須關注用戶國籍，以避免刑事風險。

發行島代幣的風險

如果鏈游團隊在游戲中發行島代幣，則可能涉及證券監管相關問題。

根據美國證券交易委員會于2017年7月25日發布的《根據〈證券交易法〉第21條的調查報告：島》的規定，島代幣屬于證券，相關主體必須遵守證券法的規定。

資管巨頭貝萊德將比特幣添加至其全球配置基金投資組合中:1月5日消息，資管巨頭貝萊德（BlackRock）已將比特幣添加到其全球配置基金（Blackrock Global Allocation Fund）的投資組合中。貝萊德在一份文件中表示，該基金可能投資于在商品期貨交易委員會注冊的商品交易所交易的以現金結算的比特幣期貨。報道稱，這是首批將比特幣加入投資組合的普通基金之一，表明比特幣已成為一種足夠成熟的多元化資產，即使在非常保守的投資組合中，這也是一項有價值的投資。

據悉，貝萊德全球配置基金在全球范圍內投資于企業和政府發行人的股票、債券和短期證券，沒有規定的限制。貝萊德表示：“在正常的市場情況下，該基金將至少70%的總資產投資于公司和政府發行人的證券。”此外，該基金還可能投資于小型和新興成長型公司的股本證券。（Trustnode）[2023/1/5 9:53:15]

具體而言，因下述原因，SEC認為島代幣屬于證券：

證券法基本原則適用于利用分布式記賬技術的虛擬組織或融資實體；

島中的投資者投資了金錢；

有合理的預期收益；

前述收益源于他人的管理成果。

貨幣傳輸人所涉風險

根據美國金融犯罪執法網絡局發布的《關于管理、兌換或使用虛擬貨幣自然人的規定》，由于可兌換虛擬貨幣與真實貨幣功能類似，提供相關貨幣傳輸服務的主體會受到《銀行保密法》和《貨幣傳輸法》的約束。

所謂貨幣傳輸服務，是指從某個自然人處取得作為貨幣替代物的貨幣、資金或者其他財物，并通過任意方式，將前述替代物運輸至其他地點或自然人處。如果鏈游團隊符合前述條件，則可能屬于貨幣傳輸人。

總結

SEC多次就Defi以及Gamefi的風險提出警告，譬如SEC曾警告玩家謹慎參與鏈游。SEC指出，此類游戲玩家的電子錢包更易遭受黑客攻擊，玩家本身也須承擔較大經濟損失風險。而在合規問題上，SEC要求數字交易所必須確保數字貨幣的合法性以及升值潛力。

在鏈游中，加密貨幣作為法幣與游戲道具的轉換紐帶，起到重要作用。然而，加密貨幣的合法性問題尚存爭議。在傳統金融法視野下，政府對加密貨幣的承認，可能影響國家貨幣主權的行使，這是許多國家對加密貨幣實施強監管甚至禁止措施的主要原因。

TraceX與TechnoServe達成合作，為咖啡生產商提供區塊鏈溯源:6月28日消息，區塊鏈溯源平臺TraceX Technologies與國際非營利組織TechnoServe達成合作，為安得拉邦阿拉庫谷約3500名農民生產的咖啡提供端到端的數字可追溯性。

通過這一合作關系，TechnoServe將為其合作品牌Blue Tokai和Humble Beans提供跟蹤和記錄咖啡生產的每個階段的能力。（The Hindu Business Line）[2022/6/28 1:36:29]

Gamefi作為區塊鏈新的模式正在成為媒體中的熱點，創業團隊不能只看到其商業前景而忽視相關的法律風險。我們建議，任何創新必須在合規的前提之下進行，基于區塊鏈技術的商業模式創新尤其需要重視整體合規。

參考資料

韓聯社：《自2022年起韓國將對虛擬貨幣征稅》，商務部網站，http://www.mofcom.gov.cn/article/i/jyjl/j/202102/20210203040055.shtml，2022年1月14日最新訪問。

欒蕾：《基于MFC龐氏騙局的問題研究》，《北方經貿》2019年第8期，第56頁。

區塊鏈日報：《內蒙古、四川整頓虛擬貨幣挖礦?美韓澳推進加密貨幣征稅》，http://app.myzaker.com/news/article.php?pk=60b394158e9f0979d9096eb4&ivk_sa=1024105d，2022年1月14日最新訪問。

CharlesTo,HollyTang：GameFiandrelatedLegalIssues，Elanlan律所，https://www.ellalan.com/news/the-legal-issues-behind-the-popular-blockchain-concept-of-gamefi/，2022年1月8日最新訪問。

RickDelaney:WhatisGameFi?Anintroductiontoplay-to-earnandblockchaingames,OKEX網站，https://www.okex.com/academy/en/play-to-earn-gamefi-explained/，2022年1月13日最新訪問。

SeanRach：WhatIsGameFi?，coinmarketcap網站，https://coinmarketcap.com/alexandria/glossary/gamefi，2022年1月13日最新訪問。

What’sthePlayto-EarnBusinessModel?,playtoearn網站，https://www.playtoearn.online/whats-the-play-to-earn-business-model/，2022年1月14日最新訪問。

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SEC:ICO相關指南，https://www.sec.gov/ICO，2022年1月8日最新訪問。

SEC:ReportofInvestigationPursuanttoSection21(a)oftheSecuritiesExchangeActof1934:TheDAO,https://www.sec.gov/litigation/investreport/34-81207.pdf，2022年1月8日最新訪問。

SEC:StatementonPotentiallyUnlawfulOnlinePlatformsforTradingDigitalAssets,https://www.sec.gov/news/public-statement/enforcement-tm-statement-potentially-unlawful-online-platforms-trading，2022年1月8日最新訪問。

注釋：

《刑法》第二百二十五條第項規定：違反國家規定，有下列非法經營行為之一，擾亂市場秩序，情節嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節特別嚴重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產：其他嚴重擾亂市場秩序的非法經營行為。

《互聯網信息服務管理辦法》第七條第一款規定：從事經營性互聯網信息服務，應當向省、自治區、直轄市電信管理機構或者國務院信息產業主管部門申請辦理互聯網信息服務增值電信業務經營許可證。

《防范和處置非法集資條例》第十九條規定：對本行政區域內的下列行為，涉嫌非法集資的，處置非法集資牽頭部門應當及時組織有關行業主管部門、監管部門以及國務院金融管理部門分支機構、派出機構進行調查認定：設立互聯網企業、投資及投資咨詢類企業、各類交易場所或者平臺、農民專業合作社、資金互助組織以及其他組織吸收資金；以發行或者轉讓股權、債權，募集基金，銷售保險產品，或者以從事各類資產管理、虛擬貨幣、融資租賃業務等名義吸收資金；在銷售商品、提供服務、投資項目等商業活動中，以承諾給付貨幣、股權、實物等回報的形式吸收資金；違反法律、行政法規或者國家有關規定，通過大眾傳播媒介、即時通信工具或者其他方式公開傳播吸收資金信息；其他涉嫌非法集資的行為。

《非法集資刑事案件的解釋》第四條規定：以非法占有為目的，使用詐騙方法實施本解釋第二條規定所列行為的，應當依照刑法第一百九十二條的規定，以集資詐騙罪定罪處罰。使用詐騙方法非法集資，具有下列情形之一的，可以認定為“以非法占有為目的”：集資后不用于生產經營活動或者用于生產經營活動與籌集資金規模明顯不成比例，致使集資款不能返還的；肆意揮霍集資款，致使集資款不能返還的；攜帶集資款逃匿的；將集資款用于違法犯罪活動的；抽逃、轉移資金、隱匿財產，逃避返還資金的；隱匿、銷毀賬目，或者搞假破產、假倒閉，逃避返還資金的；拒不交代資金去向，逃避返還資金的；其他可以認定非法占有目的的情形。集資詐騙罪中的非法占有目的，應當區分情形進行具體認定。行為人部分非法集資行為具有非法占有目的的，對該部分非法集資行為所涉集資款以集資詐騙罪定罪處罰；非法集資共同犯罪中部分行為人具有非法占有目的，其他行為人沒有非法占有集資款的共同故意和行為的，對具有非法占有目的的行為人以集資詐騙罪定罪處罰。

https://zh.wikipedia.org/wiki/%E9%BE%90%E6%B0%8F%E9%A8%99%E5%B1%80

ReportofInvestigationPursuanttoSection21(a)oftheSecuritiesExchangeActof1934:

TheDAO,?https://www.sec.gov/litigation/investreport/34-81207.pdf

FoundationalPrinciplesoftheSecuritiesLawsApplytoVirtualOrganizationsorCapitalRaisingEntitiesMakingUseofDistributedLedgerTechnology。

InvestorsinTheDAOInvestedMoney。

WithaReasonableExpectationofProfits。

DerivedfromtheManagerialEffortsofOthers。

ApplicationofFinCEN'sRegulationstoPersonsAdministering,Exchanging,orUsingVirtualCurrencies,https://www.fincen.gov/resources/statutes-regulations/guidance/application-fincens-regulations-persons-administering

《自2022年起韓國將對虛擬貨幣征稅》，http://www.mofcom.gov.cn/article/i/jyjl/j/202102/20210203040055.shtml?

原文為：Theterm"moneytransmissionservices"means"theacceptanceofcurrency,funds,orothervaluethatsubstitutesforcurrencyfromonepersonandthetransmissionofcurrency,funds,orothervaluethatsubstitutesforcurrencytoanotherlocationorpersonbyanymeans."

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