虛擬資產監管破冰 香港有望成為區塊鏈中心_數字資產

盡管在今年7月，美國被數字貨幣金融會議的分析師評為全球最有利于進行1CO的國家、1CO融資規模排名全球首位的國家。但今年以來，美國監管部門就加強了對1CO和數字資產的監管，并把除了比特幣和以太坊的代幣都認定為證券。

近日，美國SEC發布了一項關于數字資產的聲明，對數字資產證券的監管細節進行了闡述，并對那些已違規進行1CO的發行方提出了補救措施。

美國SEC最新監管聲明解讀

11月16日，美國SEC在其官網上發布了《關于數字資產證券發行和交易的聲明》。在該聲明中，SEC下屬的公司金融部、投資管理部以及交易和市場部，對發行和銷售數字資產、投資工具、數字資產二級市場交易進行了詳細的監管說明。

以下，本文翻譯了該聲明對這三個部分的監管細節闡述，并分別進行了深度解讀。

發行和銷售數字資產證券

委員會提出了一系列涉及數字資產證券發行的行動。迄今為止，這些行動主要集中在了兩個重要問題上。首先，何時一個數字資產是聯邦證券法的“證券”？第二，如果一個數字資產是證券，那么SEC的注冊要求是什么？這兩個問題已在最近SEC的幾次執法中被涉及和闡明。特別是，其中這兩個問題的補救措施為已非法發行數字資產證券的行為提供了解決方案。

今天，SEC就未經注冊發行代幣，向AirFox和Paragon發出了解決方案。根據這些決定，AirFox和Paragon將支付罰款，并承諾根據1934年“證券交易法”第12條，將其發行的代幣登記為證券，并向委員會提交定期報告。如果投資者選擇提出索賠，他們還須同意賠償投資者。注冊旨在確保發行方在發行和銷售代幣之前，投資者已經收到關于發行者已經遵守了1933年證券法注冊條款的信息。根據“交易法”規定，注冊需要進行持續的披露，這樣已通過1CO購買代幣的投資者，應該就可以就是否要求補償或持續持有代幣做出一個更明智的決定。

香港虛擬資產交易平臺OSL零售業務已全面投入服務:金色財經報道，首批獲牌虛擬資產交易平臺OSL官方宣布平臺零售業務已全面投入服務，零售投資者可注冊并交易包括比特幣和以太坊等數字資產。OSL行政總裁Hugh Madden表示，以市場合規和政府監管為基礎的長期戰略作為保障OSL的發展潛力，有助公司得到用戶廣泛的信任和肯定。[2023/8/29 13:04:11]

這兩個事件表明，即使發行人已非法發行未注冊的數字資產證券，也將遵守聯邦證券法。

深度解讀：美國SEC通過執法中的幾個案例，解釋和闡述了其將代幣視為證券的立場。之前，美國SEC就強調過這一立場，將除了比特幣和以太坊以外的代幣均視為證券，之后也一直在加強相關監管和清理處罰。

在這次的聲明中，SEC宣布對未經注冊就發行代幣的AirFox和Paragon進行處罰，并根據1934年“證券交易法”第12條，進行補充注冊登記。同時，若投資者選擇提出索賠，這兩個發行方還須同意對投資者進行賠償，讓投資者在繼續持有代幣和獲得賠償間做出更明智的選擇。

這也就是說，在美國進行1CO必須要進行證券注冊登記，對于已違規發行的項目方，不僅需要支付罰金，還需要根據相關法律補充注冊登記，且同時滿足原投資者的賠償要求。

投資數字資產證券的投資工具

1940年的“投資公司法”為投資證券的集合工具建立了注冊和監管框架。該框架適用于集合投資工具及其服務提供商，即使其投資的證券是數字資產證券。

韓國獲得虛擬資產服務資質的交易所中，不到20%的交易所獲得了實名存取款確認賬戶:金色財經報道，韓國數字資產提供者協會表示，國內獲得虛擬資產服務（VASP）資質的交易所中，只有不到20%的交易所獲得了實名存取款確認賬戶。聯合會發布新聞稿稱，盡管Gopax已經從全北銀行獲得了實名賬戶，但只有19.5%的交易所獲得了實名賬戶。Gopax 計劃在與銀行協商后不久以韓元市場運營商的身份向金融情報機構 (FIU) 提交變更通知。

目前，根據特定金融交易信息法，打算經營允許以韓元進行加密貨幣交易的韓元市場的交易所必須從銀行獲得實名賬戶。

該協會表示，考慮到超過 60% 的虛擬資產客戶為 20 多歲和 30 多歲，屬于低收入階層，金融當局和銀行應確保實名賬戶發放給尚未開放的幣市交易所。（yna）[2022/2/17 9:57:38]

2018年9月11日，SEC發布了一項數字資產管理法令，發現為投資數字資產而成立的對沖基金經理未能將該基金注冊為投資公司。該法令發現該經理從事非法的、未注冊的、非豁免的公開發行基金。通過將超過40％的基金資產投資于數字資產證券，并參與基金的公開發行，該基金經理使該基金作為未注冊的投資公司非法經營。該法令還發現該基金的經理是一名投資顧問，并且該經理違反了1940年投資顧問法案的反欺詐條款，向該基金的投資者作出了誤導性陳述。

持有數字資產證券的投資工具和建議他人投資數字資產證券的投資工具，包括投資工具的管理者，必須注意“投資公司法”和“顧問法”規定的注冊，監管和信托義務。

動態 | 金融行動特別工作組尋求減輕虛擬資產服務提供商的相關風險:據bitcoinexchangeguide報道，金融行動特別工作組（FATF）正尋求減輕涉及全球虛擬資產服務提供商（VASP）的風險。該組織正在審查并尋求對其將于6月出臺的草案中某些語言的反饋。FATF表示，各國應確保原始VASP能夠獲取并保存所需、準確的虛擬資產轉讓發起人信息以及受益人信息，將上述信息提交給受益的VASP和對應方，并按要求提供給有關當局。此外，FATF認為，合法使用虛擬貨幣可帶來諸多好處，例如提高支付效率和降低交易成本。虛擬貨幣可促進國際支付，并有可能為無法獲得或被限制獲得常規銀行服務的人群提供支付服務。[2019/3/26]

深度解讀：這一規定表示，數字資產作為證券，所有投資機構或提供相關投資咨詢服務的機構，都必須依照1940年的“投資公司法”進行注冊，并承擔相應責任。

也就是說，在美國，所有的數字貨幣基金等投資機構，或提供相關咨詢服務的投資機構，都需要注冊后才能經營，這就把進行相關業務的投資機構全部納入到了監管范圍內，對托付方而言也更有了保障。

數字資產證券的交易

涉及數字資產證券的二級市場交易，SEC的行動和工作人員聲明一般側重于哪些活動需要注冊為國家證券交易所，或注冊為經紀人或交易商，因為這些條款是根據聯邦證券法定義的。

交易所注冊

區塊鏈和分布式賬本技術的進步已引入了促進數字資產證券電子交易創新的方法。例如，通俗地稱為“去中心化”交易平臺的平臺，將傳統技術與新技術相結合。這些技術為投資者和市場參與者提供了尋找交易對手，發現價格和交易各種數字資產證券的手段。

中國人民銀行參事李德：加密貨幣等虛擬資產或將被納入民法:據新浪財經報道，中國人民銀行參事、央行研究局原副局長李德日前在出席“第四屆區塊鏈金融與金融科技中國年會2018”時表示，“人民銀行包括銀監會領導多次強調，凡是搞金融的都要持牌，都要規范經營。今后的互聯網金融可能是進一步的加強監管，使其規范化發展。同時我們也聽說，加密貨幣、虛擬資產也在納入民法，所以可能我們今后的金融科技和互聯網金融要進一步的規范化。”[2018/3/25]

提供數字資產證券交易并作為“交易所”運營的平臺必須在委員會注冊為國家證券交易所，或免于注冊。SEC最近針對促進數字資產證券交易的平臺EtherDelta創始人的執法行動，強調了交易和市場部門對于促進數字資產證券交易的平臺，未能向SEC注冊且沒有豁免的交易平臺的持續擔憂。

根據SEC的法令，EtherDelta未以任何身份在SEC注冊。EtherDelta通過聯合使用訂單簿，提供了撮合買賣雙方交易數字資產交易的場所，并提供了一個展示訂單的網站以及一個運行在以太坊上的智能合約。EtherDelta的智能合約被編碼來驗證訂單消息，確認訂單的條款和條件，執行配對訂單以及指示更新分布式分類帳以反映交易。SEC發現，EtherDelta的活動明顯屬于交易所的定義，并且EtherDelta的創始人導致該平臺未能注冊為國家證券交易所，或根據豁免注冊作為交易所來運營。

任何提供買賣證券場所的實體，無論應用何種技術，都必須確定其活動是否符合聯邦證券法規定的交易所定義。交易法第3b-16條提供了一項功能測試，用于評估一個實體是否符合“交易法”第3節中的交易所定義。符合交易所定義的實體必須在SEC注冊為國家證券交易所或免于注冊，例如作為符合ATS規則的替代交易系統運營。

朱民：比特幣作為虛擬資產估值困難，必定大起大浮: IMF前副總裁、清華大學國家金融研究院院長朱民在接受采訪時表示，比特幣虛擬資產的特殊特性使其估值困難；同時，比特幣期貨不同于一般的金融標的，難以做風險議價，必定大起大浮。[2018/1/19]

無論一個實體如何表達自己或用于撮合買賣雙方交易的特定活動或技術，在評估其是否構成交易所時，將采用功能性方法。買方和賣方之間實際發生的活動-而不是運營或推廣系統的實體所使用的技術或術語-確定系統是否作為市場運作并符合規則3b-16中的交易所標準。例如，“訂單”這一名詞在3b-16條款中有意的被廣泛的定義，且在系統中買賣雙方之間實際的活動—而不是所指定的“交易意向”這一標簽—被考慮成為驗證是否為交易所的方式。

比如，“訂單”這一名詞在3b-16條款中有意的被廣泛的定義，且在系統中買賣雙方之間實際的活動—而不是所指定的“交易意向”這一標簽—被考慮成為驗證是否為交易所的方式。

交易所分析包括評估用于將多個買方和賣方的證券訂單撮合在一起的活動和技術的整體，使用“已建立的非自行決定的方法”，在這些方法下，這些訂單相互作用。例如，如果系統向系統顯示，或以其他方式表示將系統輸入的利息交易給用戶，或者如果系統集中接收用戶的訂單以供將來處理和執行，則系統“集中買方和賣方的訂單”。

如果系統提供交易設施或設定規則，則該系統使用了已建立的非自由裁量方法。例如，提供算法，在計算機程序上運行或使用區塊鏈技術在智能合約上運行，那么這一算法作為撮合和執行訂單的方式，即為提供了一個交易的設施。作為另一個例子，設置執行優先順序的實體，標準化系統上交易的數字資產證券的物料條款，或要求訂單符合預定的原型，這可能被稱為建立交易標準。另外，如果一個實體直接或間接地安排其他實體來提供交易系統的各種功能，這些功能一起滿足交換的定義，則可以認為這一主體安排建立了一家交易所。

使用區塊鏈或分布式分類賬技術進行數字資產交易的實體，應該持續仔細審查其活動，以確定他們交易的數字資產是否是證券，以及他們的活動或服務是否使他們滿足交易所的定義。參與此類活動的實體還應考慮除交易所登記要求之外的聯邦證券法的其他方面。

深度解讀：判斷數字貨幣交易所是否屬于聯邦法律所認定的交易所，主要是通過相關事實和情況，而非技術和語言文字表達來判定。除豁免情況外，任何撮合買賣雙方交易數字資產證券的平臺，必須向SEC進行注冊。且在注冊登記外，此類交易平臺還需要考慮其他相關法律和監管問題。

也就是說，所有撮合數字資產交易、提供相關服務事實的平臺，都必須向SEC注冊。實際上，在今年3月12日，SEC就發布了《關于可能違法的數字資產交易平臺的聲明》，確認數字資產屬于證券范疇，因此交易所必須在SEC注冊或獲取牌照。這次的聲明再次對其中的細節進行了說明。

但就目前來看，拿到牌照的交易所僅有Coinbase一家，且SEC已起訴上面提到的EtherDelta的創始人ZacharyCoburn，稱其經營未注冊的證券交易所。因此，美國對交易所的監管仍然是非常嚴厲且謹慎的。

經紀人、交易商注冊

促進1CO中數字資產證券的發行和二級交易的實體也可以作為“經紀人”或“交易商”，這兩項職責均需要向SEC注冊并成為自律組織的成員。除此之外，美國SEC注冊的經紀人和交易商受法律和監管要求的約束，也為投資者提供了重要的保障。

“交易法”第15條規定，在沒有例外或豁免的情況下，任何經紀人或交易商誘使或試圖誘使購買或出售任何證券是非法的，除非該經紀人或交易商按照“交易法”第15條。“交易法”第3條一般將“經紀人”定義為從事為他人賬戶進行證券交易的任何人。“交易法”第3條一般將“交易商”定義為通過經紀人或其他方式從事為該人自己的賬戶買賣證券業務的任何人。與“交易所”定義一樣，應用功能方法來評估實體是否符合經紀人或交易商的定義，而不管實體如何表征自身或特定活動或用于提供服務的技術。

委員會最近的TokenLot法令說明了經紀人-經銷商注冊要求適用于交易或促進數字資產證券交易的實體，即使它們不符合交易所的定義。根據法令，TokenLot是一個自我定義的“1CO超市”，投資者可以在1CO期間或之后購買數字資產，包括數字資產證券，包括私人銷售和預售。其經紀活動包括營銷和促進數字資產的銷售，接受投資者的訂單和支付資金，以及支付發行人的收益。他們還根據1CO籌集的所得款項的百分比獲得傭金，但須保證最低傭金。TokenLot還通過定期購買然后轉售由TokenLot賬戶中由公司運營者控制的帳戶的數字代幣來充當經銷商。

深度解讀：任何參與或影響他人賬戶買賣或交易數字資產證券的實體都被視為“經紀人”或“交易商”，均需要向SEC注冊并成為自律組織的成員。

也就是說，除了發行方、投資工具和交易撮合方，相關經紀、經銷商，只要有相關事實業務，都需要向SEC注冊。美國監管機構已把發行、投資、交易的各個環節全面納入監管。

在合規框架下運轉漸成主流

盡管美國是最大的1CO首選地，但今年以來，美國監管部門就加強了對1CO和數字資產的監管。

3月7日，美國SEC開始監管使用SAFT協議的1CO，并向80家數字貨幣公司發出傳票。幾天后，美國SEC宣布數字貨幣交易所必須要進行注冊。

9月20日，美國SEC執法部門聯合主任StephanieAvakian在演講中提到，監管機構很有可能將對那些未遵守1CO注冊要求的人提出“更實質性的補救措施”。這也印證了本次SEC發表的聲明，對兩個違規進行1CO的項目進行處罰，并要求其補充注冊登記。

11月3日，北京金博會區塊鏈論壇暨“2018中國區塊鏈應用研究中心首屆年會”上，美國CFPB前高級官員、美國聯邦政府首位金融科技部門負責人及署長高級助理全丹指出：

“美國聯邦政府和州政府層級的金融機構足足有61家，任何一家想在美國做金融的產業，可能要面臨和61家政府機構打交道。目前美國還是一個由市場主導的金融監管方式，數字貨幣行業中SEC和CFTC是兩大監管機構。

如果比特幣的支付手段屬性凸顯，CFTC會比較強硬地介入、采取監管舉動。美國政府在數字貨幣監管方面目前還十分嚴厲，這種監管態度導致1CO融資金額在今年斷崖式下跌。”

再結合這次的聲明，我們可以看出，美國在鼓勵和支持技術創新的同時，也在明確著自己加強監管的立場。在市場和監管的雙重壓力下，1CO已明顯遇冷，在合規框架下運轉已逐漸成為主流。

來源：Bplus新加坡

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