正本清源之三：在中國持有和交易“虛擬貨幣”的法律分析_CRON

“虛擬貨幣”在很多宣傳中被定位為“貨幣”或者“金融投資產品”，但不論每個人如何認知，可以肯定的是，在金融范疇內，“虛擬貨幣”并非“貨幣”。雖然在中國沒有專門針對“虛擬貨幣”的立法，但根據中國人民銀行等七部委于2017年9月4日發布的《關于防范代幣發行融資風險的公告》，所謂的“‘虛擬貨幣’不由貨幣當局發行，不具有法償性與強制性等貨幣屬性，不具有與貨幣同等的法律地位，也不能作為貨幣在市場上流通使用。

另外，根據《關于防范比特幣風險的通知》的規定，從性質上看，比特幣應當是一種特定的虛擬商品，不具有與貨幣等同的法律地位，不能且不應作為貨幣在市場上流通使用。因此，根據94公告、289號文等中國現行金融監管政策，“虛擬貨幣”屬于沒有經過合法注冊的涉金融和投資屬性的事物，“虛擬貨幣”在金融領域是被禁止與法定貨幣兌換、買賣或作為中央對手買賣，或進行發行融資交易的。

但因為“虛擬貨幣”的去中心化和可離線交易的特點，從技術和監管角度又難以做到讓其在國內完全消失。因此，近年來國內持有和交易“虛擬貨幣”的人群仍然廣泛存在。雖然這仍是一個小眾市場，但隨著數字經濟的高速發展，參與“虛擬貨幣”的人群越來越多，可能對中國金融監管和社會秩序產生影響。

ADP報告發布后，加密貨幣市場低迷:金色財經報道，盡管人們擔心利率上升可能導致經濟衰退，但6月份美國私人就業人數超出預期，表明勞動力市場依然強勁。ADP報告發布后，加密貨幣市場經歷了低迷，BTC和ETH等主要加密貨幣均出現下跌。ADP發布后，加密貨幣市場出現小幅下滑。BTC下跌1.21%，至30,544.90美元，ETH下跌1.17%，至1,902.00美元。這些小幅下滑反映了市場對報告調查結果的反應。高于預期的美國就業數據可能表明美聯儲可能加息。[2023/7/7 22:22:52]

本文的目的是根據94公告、289號文對中國公民在中國境內持有和交易“虛擬貨幣”進行分析。因為“虛擬貨幣”存在形式和所用技術的特殊性，本文將從多個場景入手開展盡量全面的分析和討論。

本文所稱的“虛擬貨幣”不包括各國已發行或將發行的法定數字貨幣，同時本文也不涉及中國境內主體使用“虛擬貨幣”作為購買、投資或經營傳統業務的支付或收款手段的情況。

歐盟委員會：將確保整個歐盟范圍內自由使用CBDC，并建立法律框架:金色財經報道，歐盟委員會周三發布了一項數字歐元提案，該提案將確保整個歐盟范圍內自由使用CBDC，并建立法律框架，以便可以在線和離線從設備到設備進行數字歐元支付。該提案稱，數字歐元將與現有的國內和國際私人支付方式（例如銀行卡或應用程序）一起使用，它將像數字錢包一樣工作，人們和企業可以在歐元區隨時隨地使用數字歐元進行支付。[2023/6/29 22:08:00]

一、“虛擬貨幣”的取得

1.當事人為自然人，在中國境內，在沒有支付任何對價的情況下，通過挖礦、空投或接受贈與等方式取得“虛擬貨幣”，94公告、289號文并未予以明確禁止，但金融監管層面是不支持上述活動的；

2.當事人為自然人，在中國境內，通過支付法定貨幣，從某組織或個人處取得的“虛擬貨幣”，94公告、289號文并未予以明確禁止，但該出售虛擬貨幣的組織或個人可能從事因發售、提供法定貨幣與“虛擬貨幣”間兌換等業務而涉嫌違法；

Revolut推出針對多代幣投資的“Crypto Collections”功能:4月7日消息，總部位于英國的數字銀行應用程序Revolut根據對應的底層技術將100多種代幣進行了分組。

該功能根據與底層技術相關的各種因素（如NFT、元宇宙或游戲），將Revolut應用程序上可用的100多種代幣分為不同系列。客戶將能夠購買整個系列，并在所有代幣中平均分配他們的投資，或跟蹤整個系列。

據介紹，通過“Crypto Collections”，用戶可以基于底層技術發現新的代幣，并更多地了解代幣背后協議的功能。（The Paypers）[2023/4/7 13:50:31]

3.當事人為中國公民，在中國境外，通過合法出境的資金從任何其他方購買“虛擬貨幣”，94公告、289號文并未予以明確禁止；

4.當事人本身持有合法取得的某種“虛擬貨幣”，通過以幣幣交易的形式，取得另外一種“虛擬貨幣”，在不涉及洗錢的情況下，94公告、289號文并未予以明確禁止。

Cronos計劃于1月17日完成主網升級，升級后節點啟動時間或減少約50%:12月30日消息，Layer1區塊鏈Cronos宣布將于2023年1月17日將主網絡升級到Cronos V1.0 “Galileo”。Cronos v1.0中引入的主要改進如下：內存池優先級進一步擴展TPS；優化節點存儲：全節點存儲減少30%；GRPC查詢并發響應等節點性能提升；節點啟動時間普遍減少約50%；新的Cosmos功能為EVM/Cosmos互操作性（IBC激勵、IBC代幣轉移備忘錄字段）提供更好的便利。目前開發人員已經可以在Cronos測試網上測試Cronos V1.0。[2022/12/30 22:16:29]

二、“虛擬貨幣”的賣出和提現

1.持有人將持有的“虛擬貨幣”免費贈與其他人，94公告、289號文并未予以明確禁止，且289號文界定比特幣具有虛擬商品的屬性，從法理角度理解，作為虛擬商品的贈與行為應屬于意思自治的范疇，但受贈方需就免費取得的資產向中國稅務機關申報個人所得稅，如未進行納稅申報，則涉嫌偷稅漏稅行為；

荷蘭國際：英國央行恐無法滿足市場對加息的預期，貨幣政策委員會意見分歧日益加劇:9月23日消息，荷蘭國際表示，英國央行在利率決策上的分歧越來越大，這表明市場預期不太可能得到滿足。英國央行將基準利率上調50個基點至2.25%，5名貨幣政策委員會成員支持此舉，但3名成員傾向于上調75個基點，1名成員支持上調25個基點。荷蘭國際集團分析師在一份報告中稱，自金融危機以來，英國央行首次出現了三方分化的情況。他們表示，對投資者來說，這種差距的擴大應被視為英國央行不太可能按照市場預期加息的信號行動，目前掉期市場對明年利率峰值的定價接近5%。(金十)[2022/9/23 7:15:18]

2.持有人以支付人民幣的方式在境內買入“虛擬貨幣”，再通過任何形式賣出提現為外幣，或者持有人以支付外幣的方式在境外買入“虛擬貨幣”，再通過任何形式賣出提現為人民幣，在上述情況下，無論買入與賣出之間經過多少次幣幣交易轉換，其本質上違反了中國外匯管制相關規定并涉嫌洗錢犯罪；

3.持有人為中國公民，將持有的“虛擬貨幣”賣出提現后，不論地區和幣種，只要有盈利，均需向中國稅務機關申報個人所得稅，如未進行納稅申報，則涉嫌偷稅漏稅行為；

4.持有人將合法取得的“虛擬貨幣”，在不涉及洗錢和偷稅漏稅的情況下，以個人對個人的交易方式轉讓給其他人，94公告、289號文并未予以明確禁止，但不被政策鼓勵；

5.持有人為中國公民，在知情的情況下，將其持有的“虛擬貨幣”賣出給他人，變相協助他人將資金非法出入境，則同樣涉嫌洗錢犯罪，如果他人資金本身為非法所得，則可能涉及更多項犯罪。

三、“虛擬貨幣”的交易服務

1.任何組織或個人在中國境內提供“虛擬貨幣”信息，包括提供個人間交易的撮合信息，涉及94公告規定的為代幣或“虛擬貨幣”提供定價、信息中介等服務的，被予以禁止；

2.任何組織或個人在中國境內或境外提供“虛擬貨幣”交易服務，并在中國境內建立人民幣通道和資金池，收取交易手續費等行為，被法律禁止；

3.任何組織或個人在中國境內發行“虛擬貨幣”，并集資人民幣，被法律禁止，并涉嫌非法吸收公眾存款罪或集資詐騙罪；

4.任何組織或個人在中國境內發行“虛擬貨幣”或提供相應交易服務，形成組織體系，通過個人之間交易的形式開展業務的，被法律禁止，并涉嫌非法經營罪、非法吸收公眾存款罪或集資詐騙。如果組織體系內設置有不同層級以及提成機制，還可能涉嫌傳銷罪；

5.任何組織或個人利用“虛擬貨幣”的交易特點，主觀提供繞過中國外匯管制的資金出入境服務的，形同地下錢莊服務，涉嫌洗錢罪。

總體來說，如果個人在境內希望購買和持有“虛擬貨幣”，可以有比較合法的方式實現，但在賣出環節，觸犯法律的可能性就很高。任何在中國有組織并涉及到資金池的“虛擬貨幣”發行和交易服務基本上都違反了中國現行法律法規。

在多個地方法院的裁判文書中，認定“虛擬貨幣”為資產并給予保護。挖礦獲取“虛擬貨幣”也并未違反94公告、289號文的禁止性規定，但需要有變現的渠道。以個人的方式從挖礦企業那里收購“虛擬貨幣”不違反上述94公告、289號文的禁止性規定，但收購后，再次銷售則可能觸發反洗錢和反非法集資的金融監管，導致賬戶被封等法律責任。

“虛擬貨幣”經過十幾年的發展，在區塊鏈技術普及上具有非常正面的意義，并且“虛擬貨幣”的發展，也加速了各國貨幣管理部門積極研究和推動法定數字貨幣。法定數字貨幣的廣泛使用，會極大地促進資金流通效率，將會對商業世界產生巨大的正面影響。而這一切，均得益于“虛擬貨幣”行業的創新和嘗試。法定數字貨幣和“虛擬貨幣”不同之處主要在于是否合法關聯線下資產。目前“虛擬貨幣”仍然是以金融游戲或模擬盤的方式存在，與現實世界的勞動和生產沒有任何關聯，要突破這個局限，就需要各國針對數字資產進行詳細立法，通過法律將線下資產關聯到Token上，類似目前股票交易所的信息化系統內的一串碼就代表了股權的合法持有一樣。

不論“虛擬貨幣”對區塊鏈技術的普及具有多么大的積極影響，在實際操作層面，持有和交易“虛擬貨幣”都必須嚴格遵守所在國家法律法規。公眾應對中國有關“虛擬貨幣”的相關法律法規有一定的認識，以便在接觸到“虛擬貨幣”時，能夠嚴格守法合規。“虛擬貨幣”受眾范圍非常小，專業性也很強，建議普通大眾在沒有相關知識的情況下，不要輕易涉足，避免在無意識的情況下觸犯法律。

本文作者并非法律專業人士，基于參與金融投資和區塊鏈技術應用的實踐，提出以上個人的理解及解讀，希望拋磚引玉，請更多的法律人士參與討論和研究，并為大眾提供更加專業的法律指導，為一個新興行業的健康有序、依法合規發展提供助力。

作者簡介：

單志廣，博士，二級研究員，博士生導師，曾為清華大學計算機科學與技術系網絡技術研究所博士后，現任國家信息中心信息化和產業發展部主任、智慧城市發展研究中心主任、區塊鏈服務網絡發展聯盟理事長，新世紀百千萬人才工程國家級人選，享受國務院政府特殊津貼專家。

何亦凡，畢業于美國紐約州立大學石溪分校計算機科學專業和美國麻省理工學院工商管理專業，在投資金融領域工作多年，現任北京紅棗科技有限公司總經理。

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