SEC發布監管指引：這樣的數字資產不是“證券”_SEC

數字資產的合規之路，又向前邁進了一大步。

歷時11個月，佛羅里達州創業公司TurnKey Jet終于獲得了有關代幣發行的美國證券交易委員會（SEC）企業融資部的無異議函。

（注：這類函件表明該機構不會建議SEC向發起人采取強制執行，從而使發起人獲準繞過美國的證券注冊要求。）

TurnKey Jet是一家希望通過區塊鏈智能合約提升航空行業效率的創業公司。公司計劃發行一種token（簡稱TKJ），該token的唯一作用是幫助用戶預定私人飛機旅行。該公司計劃每枚token對應1美元權益，所有已發行token將由FDIC保險機構提供法幣抵押。

為尋求合規，4月2日，該公司代理律師James Prescott Curry向SEC發出代幣發行銷售的問詢信函。

4月3日晚間，SEC企業融資部首席法律顧問Jonathan Ingram針對TurnKey Jet公司的信件，發布了首份無異議函。

SEC再次將Valkyrie XBTO比特幣期貨基金ETF決策時間推遲至5月7日:2 月 26 日消息，據美國證券交易委員會（SEC）公布的最新文件顯示，SEC 再次將 Valkyrie XBTO 比特幣期貨基金 ETF（Valkyrie XBTO Bitcoin Futures Fund）的最終決策時間推遲至 5 月 7 日。

此前報道，SEC 已多次推遲 Valkyrie XBTO 比特幣期貨基金 ETF 的最終決策時間，最早于 2021 年 10 月宣布推遲至 12 月 8 日，此后于 2021 年 12 月宣布再次將決策時間推遲至 2022 年 3 月 7 日。[2022/2/26 10:16:59]

回函表示，根據所提供的事實，如果依據企業律師認為代幣不是證券的意見，TKJ可根據“證券法”和“交易法”提供并出售代幣而無需注冊，則企業融資部不會向SEC提出強制執行行動。

回函同時表示，該公司要想獲得監管機構的批準許可，還需滿足以下條件：

1、發行和銷售代幣帶來的資金不得用于公司平臺、網絡和App等技術開發。

動態 | 美SEC提議放寬對“合格投資者”的評定標準:12月18日，美SEC提議修改對“合格投資者”的定義，以放寬市場準入。當前評定合格投資者的標準僅考慮一個人的收入和凈資產。新提議的修正案擬給具有專業知識、經驗或擁有相關證書的投資者新增加一個評定類別，以放寬市場準入。該提案將接受60天的公眾意見征詢期。消息一出，該提案就受到了加密貨幣領域的關注。The Block分析稱，擬議的修正案將擴大對某些加密貨幣相關金融產品的訪問權限，這些產品僅適用于美國合格投資者。Grayscale的比特幣信托、比特幣現金信托、以太坊信托以及其他基金，Bitwise的私人指數基金，Galaxy Digital的比特幣基金都僅限于合格投資者。此外，Morgan Creek Digital聯合創始人Anthony Pompliano表示，這是朝正確方向邁出的一步。[2019/12/19]

Binary解讀：業務落地可用后才可發行代幣，避免了空氣幣和功能可用前的眾籌。

2、代幣功能必須即時可用

Binary解讀：用戶能使用代幣立刻兌換相應服務，強調代幣的功能屬性。

聲音 | CFTC前主席：SEC在定義“數字環境和新的數字資產類別”方面面臨著巨大的挑戰:CFTC前主席Christopher Giancarlo最近參加節目時強調了修改現有規則以將加密貨幣納入主流的必要性。其補充稱，在這樣做的時候，美國SEC面臨著公平定義“數字環境和新的數字資產類別”的巨大挑戰。Giancarlo表示，CFTC參與概念驗證和其他創新發展的能力仍然受到限制，包括只能通過國會聽證會更改Beta測試和創新框架。他在談到Facebook的Libra計劃時表示，“銀行業務關系遠遠落后于人際關系曲線。在某些方面，Libra就是這一點的反映。但是，最近幾年（Facebook）對個人數據管理不善并處理不當引發的憤怒導致了許多公共政策問題。也許，Libra最近在推出過程時就遭受了這種痛苦。”（ambcrypto）[2019/11/13]

3、代幣限制在TurnKey Jet的錢包間流通，不得與平臺外的錢包進行流轉。

Binary解讀：限制代幣流動性，防止二級市場的炒作。

4、代幣發行與銷售期間，保持每枚代幣1美元的價格。

聲音 | SEC委員：比特幣ETF可能在明天或20年后到來 不用在其上耗費太多精力:據coincryptorama報道，“加密媽媽”美國證券交易委員會（SEC）委員Hester M. Peirce在華盛頓數字資產投資論壇的一次爐邊談話中表示，對比特幣ETF不要太看重，它可能會在明天到來，也可能是20年后，所以不用在比特幣ETF上耗費太多精力。[2018/12/6]

Binary解讀：保證代幣價格穩定，減少增值屬性。

5、只能以折扣價格回購代幣，除非被法院要求清算。

Binary解讀：避免項目方操縱價格漲跌，誘導用戶投資。

6、發行和銷售代幣時不得宣傳具有盈利潛力。

Binary解讀：關注代幣實際用途，禁止升值暗示。

從這些限制條件中，不難看出SEC對于數字資產（尤其是實用型代幣）發行和銷售監管的基本準則：強調代幣的功能屬性而非增值屬性；控制流轉范圍，限制在二級市場的交易流轉；保持代幣價格穩定，最好是與法幣（美元）進行價值錨定；限制代幣發行和銷售獲得的資金用途。

金色晨訊 | 螞蟻金服將排查虛擬幣場外交易 SEC將重審ETF提案:1.美國證券交易委員會將“重新審查”本周三對9項比特幣ETF提案發出的拒令。

2.英國司法部尋求利用區塊鏈保護數字證據。

3.中國銀行完成國內首筆區塊鏈技術下國際匯款業務。

4.Factom新專利尋求在區塊鏈上進行秘密數據共享。

5.Gartner估計2030年區塊鏈將產生1.76萬億美元至3.1萬億美元的商業價值。

6.已有269.6萬家網絡商店可通過Coinbase接受加密貨幣支付。

7.瑞波CEO稱區塊鏈和加密貨幣行業存在信息的錯誤傳播。

8.螞蟻金服將嚴密監控排查涉及虛擬幣場外交易。

9.騰訊回應稱已完成使用商戶號進行虛擬幣交易的清理。[2018/8/24]

雖然無異議函不具備法律約束力，且通常取決于發起人是否嚴格按照已獲批準的建議書中的規定條款操作，但已表明監管部門現階段的態度和監管標準。

尤其是作為首家獲得無異議函的公司，TurnKey Jet的整個過程異常艱辛。據James Prescott Curry透露，4月2日公司向SEC提交的問詢信函已是第10個版本，從2018年5月23日首次提交到如今，歷經了將近11個月。在這期間，該公司還曾與SEC的工作人員進行過多達50余次的電話溝通。

如此漫長的等待，才終于等到了SEC的首份無異議信函。

作為首份無異議函，它的價值不僅僅在于可以使TurnKey Jet繞過證券注冊監管，更能讓其他同樣有發行與銷售代幣意愿的企業了解監管機構的態度和尺度，使后來者有了可參考和可借鑒的標準，對于整個行業意義重大。

圖：SEC對TurnKey Jet的無異議函 來源：SEC官網

同一天，美國證券交易委員會（SEC）發布了其首份《數字資產“投資合同”屬性分析框架》指引，以幫助市場參與者確定數字資產的各類發行、售賣和分發行為是否符合聯邦證券法的規定。需要特別指出的是，該指引并不具備法規效力而只是SEC的“創新和金融技術戰略中心（FinHub）”提供的觀點指引。

要知道在美國進行ICO或發行數字資產的行為都需要首先考慮合規性的問題，即是否符合美國聯邦證券法的規定。而在做合規性考量前則需要解決一個最關鍵的問題，即數字資產是否具備“證券”屬性。這里的“證券”的內涵十分廣泛，不僅包括“投資合同”，也包括其他投資工具如股票、債券和可轉讓股份。此次SEC發布的框架指引僅就數字資產的“投資合同”屬性分析做了指導，對于一些投資者關注的熱點問題則沒有過多陳述，特別是目前市場上普遍關注的持有加密貨幣的經紀交易商的托管資質問題，SEC尚未在文件中予以明確規定，因此不排除后續還會發布其他類似的指引文件。

關于具體如何對數字資產做“投資合同”屬性分析，SEC在4月3日發布的指引文件中引用了“Howey”測試。著名的Howey測試源自于1946年美國證券交易委員會訴Howey公司一案，該案及后續類似案件的審理將Howey測試（或“投資合同”的判定）歸納為三個方面：

1、出資，即眾多投資人用自己的資金進行投資；

2、投入共同的項目，即眾多投資人將資金投入到同一個項目中；

3、期待獲利且獲利來自他人的努力經營，即眾多投資人進行投資的目的是獲得盈利，投資人不直接參與經營，而是期待項目的發起人或經營者努力經營而使自己獲利。

Howey測試可以應用于任何類型的合約、計劃或交易的分析判定而不論判定的對象具備何種證券屬性，同時Howey測試不僅注重投資工具本身的形式，還要考察與投資工具相關的其他因素，因此在判斷數字資產是否具備“投資合同”屬性的情境下，除了考察數字資產本身的特征還要考察與數字資產的發行、售賣及二級市場流通相關的各種因素。

數字資產Howey測試

無論是以法幣、其他數字資產或形式購買和獲得數字資產，只要涉及價值交換就符合Howey測試第一方面“出資”的判定。

2、共同項目

根據SEC迄今為止的經驗，對數字資產的投資即構成了對共同項目的投資，因為數字資產交易者的命運彼此相關或者與項目發起人的努力相關。

SEC針對數字資產Howey測試的第三方面列舉了可供參考的一些評估因素，包括：代幣項目是否依賴他人、是否存在合理的利潤預期、網絡發展程度、代幣的功能與市場需求、代幣市場價格和購買價格之間的關聯性等。這一部分的評估和分析比較負雜，因此在做數字資產“投資合同”屬性時需要投入更多精力。

SEC還詳細說明了代幣發行方該如何看待已發行和出售的代幣，如何評估這些代幣是否應該被注冊為證券，以及之前作為證券出售的數字資產是否應該重新評估。在指導文件中，SEC公布了做再評估的4項標準，包括：

1、分布式賬簿網絡已完成開發并可操作（用戶可使用代幣實現既定功能）；

2、代幣聚焦于特定用途，而不是投機；

3、代幣“升值前景”需要設限；

4、如果以貨幣形式作為結算工具，代幣需以“價值存儲”的形式進行運營。

此次SEC發布的指引文件主要明確了將數字資產作為投資合同進行發行和銷售時，項目方如何評估確定該類數字資產是否屬于證券范疇。同時，文件還給出了在確定數字資產不是證券時需要考慮的一些因素和評估標準。這些因素和評估標準并非面面俱到，也不存在單一的決定性因素，但對從事數字資產發行、銷售和分銷的人來說，仍具有積極的參考意義。

一般而言，代幣發行方想要進行ICO，在美國通常有三種選擇：注冊為證券發行、申請豁免、或確保代幣不具備證券屬性。

獲取無異議函就是獲得豁免，繞過證券注冊的一種途徑。但目前來看，這一途徑難度仍然很大。

剩下的問題，就在于如何確定代幣是否被歸類為證券，這次SEC公布的指引文件就針對證券分類問題進行了討論。

SEC首任數字資產與創新高級顧問瓦萊麗?A?斯澤帕尼克（Valerie a . Szczepanik）也曾對此發表言論，其觀點與此次SEC的評估標準一脈相承。

在她看來，任何代幣歸類的決定都取決于代幣的銷售方式。一般來說，一個項目以承諾投資者利潤而不是功能來銷售代幣，就足以歸類為證券。

對于以太坊這樣的區塊鏈平臺，因其已經足夠去中心化，從而目前還不具備歸類為證券的條件。

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