虛擬貨幣交易被定為非法集資，從業者需要關注哪幾個問題？_區塊鏈

原文作者：徐賜豪

原文來源：財聯社|區塊鏈日報

近日，最高人民法院發布《最高人民法院關于修改〈最高人民法院關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋〉的決定》，自2022年3月1日起施行。

最新司法解釋是關于刑法第一百七十六條非法吸收公眾存款罪及第一百九十二條集資詐騙罪的細化和解釋，其中第二條第款明確規定了虛擬幣交易為非法吸收公眾存款罪。

“監管靴子的落地并不意外。”融孚律師事務所律師潘婷向《區塊鏈日報》記者表示，其實自從《關于進一步防范和處置虛擬貨幣交易炒作風險的通知》發布后，有關虛擬幣相關交易的司法解釋就已經在預料之中。

聲音 | 紐約總檢察長辦公室：并不關心紐約用戶是否使用USDT 而關心其高管在紐約開展虛擬貨幣交易:Bitfinex和Tether的NYAG聽證會正在進行中。Bitfinex稱其并沒有為紐約客戶提供服務，也不想要擴展紐約客戶，就在上周Bitfinex發現了一個紐約客戶，并立馬關掉他們的服務。對此，紐約總檢察長辦公室（NYAG）表示，并不關心紐約用戶是否使用Tether，但他們確實關心Tether的高管在紐約生活、開展業務并努力開設賬戶，以便使用Tether和比特幣及其他虛擬貨幣進行交易。[2019/7/30]

新司法解釋施行后，哪些行為可為哪些不可為，以及施行過程中的難點等問題，《區塊鏈日報》記者采訪了多位專業律師。

聲音 | 延邊州金融辦：警惕以投資“虛擬貨幣”“區塊鏈”等為幌子的投資理財騙局:延邊州金融辦發布風險提示，提醒群眾務必警惕部分投資”、“理財”項目。其中包括以投資“虛擬貨幣”“區塊鏈”等為幌子的。[2019/7/25]

IEO、IGO各種行為都是違法的

潘婷律師表示，此次司法解釋的規定首當其沖的是ICO。此類行為是《最新司法解釋》重點關注對象，包括ICO的各種變身形式，IEO也好、IGO也罷，不管名稱怎么變，本質都是非法吸收公眾存款的行為。

潘婷進一步解釋稱，《最新司法解釋》實施前，ico的立案一直是個難題。如果項目方是用法幣募資的，那么在機關立案通常是相對簡單的。但是，如果項目方是用虛擬幣募資的，如ETH、USDT等，那么立案堪比取經，非要過個九九八十一難。但是《最新司法解釋》實施后，相信立案難情況將逐漸改變。

日本將在東京奧運會之前解決關于虛擬貨幣等的網絡安全問題:日本警察署網絡安全對策總部在2日舉行了開設新政府大樓（被稱為“網絡大廈”）的儀式。其中包括部，刑事部和生活安全部等6個部門，調查人員約500人左右。警視廳首長吉田尚正表示通過去年流行的“?Ransomware”病以及今年一月發生的coincheck公司的虛擬貨幣流出事件可以看到網絡安全的威脅越來越嚴重。在東京奧運會來臨之前，將全力解決并得到結果。[2018/4/3]

潘婷律師指出，Gamefi的項目方不要抱有僥幸心理，雖然鏈游的形式很新穎，但是iGO的本質仍然是非法吸收公眾存款。

強監管下虛擬貨幣從業者轉投日本:中國科技金融法律研究會理事肖颯撰文指出，在日本創業，如果不了解日本法律尤其是刑法內容，可能面臨重大法律風險。她指出，在日本法律中，“罪與非罪”的界限完全從行為人的行為出發，不規定數額限制和嚴重情節。針對虛擬貨幣交易平臺在境外注冊但同時面向國內客戶服務是否受中國法律法規約束的問題，肖颯表示，“這個問題比較復雜。具體要看涉事方是否觸犯了中國刑法保護的法益。因為中國刑法除了保護公民財產安全，還要保護金融管理秩序。”[2018/2/7]

“接著就是理財。如鎖倉理財、質押理財、Lunchpad等，基本都在最新司法解釋的管轄范圍內。”潘婷表示。

“非法集資新司法解釋將實施，以網絡借貸、投資入股、虛擬幣交易等方式非法吸收資金將作為非法吸收公眾存款罪定罪的認定條件，是補齊監管和法律短板，打擊相關違法犯罪行為的新要求，也是對司法新實踐和犯罪新形式的新總結。”中聞律師事務所合伙人李亞接受《區塊鏈日報》采訪時說。

李亞律師表示，涉及到了虛擬幣交易的行為，無論是場外的OTC交易、幣幣交易、DeFi、Gamefi以及空投行為等，不能僅從商業模式上來判斷一種行為的法律性質，需要揭開面紗去看這種事物的本質。

李亞進一步解釋稱，只要是符合非法吸收公眾存款罪的四個特征要件，即非法性、公開性、利誘性、社會性等，且不符合企業合規改革試點適用條件的，都可能會涉及到非法吸收公眾存款罪。

安全？

值得注意的是，對于此前的發幣項目方，最新的司法解釋是否有追溯力也是幣圈關注的一個焦點。

“如果說是原來的項目持續到現在，那這種違法或者說犯罪行為屬于持續性的狀態，那肯定適用于現在新的司法解釋。”李亞表示。

李亞解釋稱，我國刑法溯及力是“從舊兼從輕”原則，即“有利于被告人”的準則。同樣，對于新的司法解釋實施前發生的行為，行為時已有相關司法解釋，依照行為時的司法解釋辦理；但適用新的司法解釋對犯罪嫌疑人、被告人有利的，適用新的司法解釋。

NFT平臺會受影響嗎？

2021年被稱為NFT元年，國內的很多互聯網公司推出自己的數字藏品平臺，那么NFT平臺會受到《最新司法解釋》影響嗎？

潘婷律師表示，常規的NFT平臺及交易并不在《最新司法解釋》與《關于進一步防范和處置虛擬貨幣交易炒作風險的通知》規制范圍內。

潘婷指出“常規”的NFT平臺及交易，如果項目方或平臺有利用發行大量NFT對不特定對象進行募資或者價格操縱等擾亂金融市場的行為，依然涉及刑事犯罪。

不過，潘婷也表示，像阿里的鯨探、騰訊的幻核等數字藏品平臺沒有二級市場交易，用的也是私鏈，買賣都用人民幣，它們的法律風險很小。

定罪的難點

對于虛擬貨幣交易定性為非法吸收資金行為的難點。李亞律師認為主要有這三個方面：

一是，虛擬貨幣交易犯罪往往和技術創新、金融創新密切相關，在界定罪與非罪時，需要對犯罪手段進行精準的法律認定。

其次，虛擬貨幣交易犯罪會涉及到區塊鏈等相關技術問題，需要辦案人員對相關專業知識有一定了解。

還有就是虛擬貨幣交易犯罪多是利用網絡、區塊鏈等技術工具，且涉及人員眾多，為辦案人員取證和固定證據造成了很多困難。

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