海外代投ICO項目投資人及代投方涉及的法律風險分析_PPL

金融詐騙、傳銷等違法犯罪活動。

ICO項目可簡要概括為：發行方向投資者發行項目代幣，眾籌資金，推動項目升值，從而帶動項目代幣升值后，達到賺取代幣增值后差價的目的。其流程如下圖所示：

ICO自2017年在國內被叫停之后，“海外代投”成為主要募資形式。代投方一邊從海外ICO項目中獲取份額，一邊尋找有意向參與ICO項目的投資者，并同時向項目方和投資者收取中介費。

對于國內投資人而言，海外代投ICO項目存在以下法律風險：

1，ICO項目的白皮書，幾乎是投資人了解該項目的唯一信息來源。加之海外代投，還涉及到語言不通等問題，難以核實項目真實性，就會使代投方利用這種信息不對稱，發行“空氣幣”割韭菜。

韓國海關總署2022年發現涉及加密貨幣的非法海外交易額達43億美元:3月7日消息，韓國海關總署去年發現了5.6萬億韓元（43億美元）的非法外匯交易涉及加密貨幣，即利用某些代幣“泡菜溢價”的交易。

此次發現的非法交易大多涉及海外金融交易目的不實的案件。許多交易試圖以較低的價格在海外購買加密貨幣，然后在韓國出售。

韓聯社援引韓國海關總署的報道稱，海關共發現了15起涉及加密貨幣的非法交易案件，占1983起非法海外交易總額8.2萬億韓元的近70%。

整體而言，海關查獲的非法對外交易金額比2021年（1.8萬億韓元）增加了211%。（Forkast）[2023/3/7 12:46:46]

2，ICO的定義借用了IPO，一家公司的IPO會耗費大量的時間、金錢以及監管機構的審核風險，但ICO自2017年被叫停之后，至今處于監管空白領域。目前ICO代投逐層分銷，層層加價的模式，使項目代幣尚未發行時，一級代投就因該分銷模式獲得巨大回報，面對賬目上的巨額資金，多少人能頂住誘惑？另外，投資人與代投一般是通過線上聯系相識，即使項目上線后代幣價格上漲，若代投人直接卷款跑路，投資人可能面臨維權無望的結局。

聲音 | 趙東：離岸人民幣穩定幣有助于離岸人民幣在海外的流通，有助于人民幣國際化:趙東就近期Tether將會發行人民幣穩定幣CNHT一事在朋友圈發表評論稱，個人認為，離岸人民幣穩定幣有助于離岸人民幣在海外的流通，有助于人民幣國際化，監管可能樂見其成。[2019/8/22]

風險提示：

委托投資海外ICO項目，若投資人因未實現其投資目的起訴至法院的，法院一般會援引《94公告》的規定，認為：因虛擬貨幣不由貨幣當局發行，不具有法償性與強制性等貨幣屬性，不具有與貨幣等同的法律地位，不能也不應作為貨幣在市場上流通使用，虛擬貨幣存在缺乏國家監管和擾亂國家金融秩序的可能，認定委托協議無效，對委托人要求退還比特幣等數字貨幣的行為不予支持。

韓國友利銀行利用Ripple區塊鏈技術的海外匯款測試時間將延長至本月14日:韓國友利銀行利用美國初創公司‘Ripple’的區塊鏈技術進行的海外匯款測試將延至于本月14日。原因是日本一家銀行要求進行額外的測試。友利銀行正在測試的海外匯款技術是應用Ripple的區塊鏈技術而不是將虛擬貨幣‘Ripple’用于海外匯款。[2018/2/1]

對代投方而言，海外代投ICO項目存在以下法律風險：

1、涉嫌組織、領導傳銷活動罪

該罪名規定在我國《刑法》第二百二十四條之一，傳銷行為包括“拉人頭”、“繳納入門費”兩項行為。如我國已曝光的大量如“維卡幣”等傳銷幣，根據湘02刑終277號刑事判決，“以購買并持有虛擬貨幣可升值為名，誘惑參加者以購買激活碼的方式激活賬號獲得加入資格，并按照一定的順序組成層級，直接或間接以發展人員的數量作為計酬或返利依據，引誘參加者繼續發展他人參加，騙取財物，擾亂社會經濟秩序，其行為均已構成組織、領導傳銷活動罪”，該行為模式即前文中提到的“逐層分銷，層層加價使項目代幣尚未發行時，一級代投就因該分銷模式獲得利潤”。

2、涉嫌詐騙罪

該罪名規定在我國《刑法》第二百六十六條，是指以虛構事實、隱瞞真相的方法，騙取他人財物的行為。組織、領導傳銷活動罪強調的是騙取他人財物，但被害人可能存在投機心理，對于可能存在的財產損失有預見，未必因行為人的行為陷入主觀錯誤認識。若代投ICO項目本身是虛假的，如項目白皮書內容造假，虛構項目成員，無原創技術性代碼，應用無可行性等，或代幣破發后，項目失效，投資人失聯跑路等，則代投方涉嫌詐騙罪。

風險提示：

代投人不能因為自己或代投項目在海外，就抱有僥幸之心。根據我國《刑法》屬地管轄和屬人管轄的規定，犯罪的行為或者結果有一項發生在中華人民共和國領域內的，就認為是在中華人民共和國領域內犯罪。凡在中華人民共和國領域內犯罪的、中華人民共和國公民在中華人民共和國領域外犯本法規定之罪的，都適用本法。

因此，即使代投項目發生在海外，但是面向中國公民實施了不法行為的，仍可適用中國刑法對行為人予以制裁。

京03民終14106號、鄂0106民初2042號

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