肖颯：數字藏品交易亂象 早晚會有風險提示_NFT

今天的文章可能會動一些人的奶酪，但為了呼吁老友們懸崖勒馬，謹慎對待法律風險，還是得說。如今一些平臺做的很野，內容低俗，圖片剽竊且無獨創表達，放任炒作工作室收割韭菜，不交割藏品......亂象頻出，支付公司分期付款加了杠桿。略待時日，颯姐認為官方或半官方機構會針對NFT炒作進行風險提示，咱們拭目以待。建議數字藏品從業機構，自查自糾，減小法律風險沖擊。

NFT交易行為模式

數字藏品交易行為，分為偶發交易行為和經營交易行為，前者顧名思義是數字藏品占有者與購買者之間基于對IP熱愛等原因偶發買賣行為，通常法律并不禁止，除非買賣標的物有朝一日被法律定性為“違禁品”或出現黃等內容問題。

后者指的是以銷售數字藏品為業的行為，可分為兩大類：一次銷售；允許多次轉賣。從現有法律框架和目前政策走向看，NFT的一次銷售受到廣泛認可，大廠也多有請示，結論是一次銷售并無重大法律瑕疵。然而，多次轉賣的情形，客觀上造成了NFT價格攀升，甚至出現炒作，更有甚者，購買人并不是為了買藏品而來，僅僅是為了低買高賣，賺取差價。

肖颯：國內從事USDT兌換業務可能會構成非法經營罪:10月30日，北京大成律師事務所合伙人肖颯撰文表示，在國內從事USDT的兌換業務可能會構成《中華人民共和國刑法》第二百二十五條規定的非法經營罪。該條款的第三、四項規定：“違反國家規定，有下列非法經營行為之一，擾亂市場秩序，情節嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節特別嚴重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產：（三）未經國家有關主管部門批準非法經營證券、期貨、保險業務的，或者非法從事資金支付結算業務的；（四）其他嚴重擾亂市場秩序的非法經營行為。”USDT具有法幣性質，而兌換業務常常與資金結算業務掛鉤，其代替法幣流通的可能性也容易被上述兜底條款所覆蓋，?肖颯團隊認為，USDT兌換業務的表現容易與非法經營罪所列舉的非法經營行為相契合。[2020/10/30]

允許T+0-5交易的平臺，基本上會采取兩種模式應對合規挑戰，一是與各類文交所或交易中心合作。其邏輯很清晰，即：連續競價、拍賣競價等頻繁發生NFT轉移，容易落入37號文和38號文的窠臼，為防止被劃入非法交易范疇，借用交易所牌照（不少地方交易所牌照自帶拍賣的營業范圍）進行規避。但就颯姐承辦的某大宗商品交易市場案件的實戰經驗，此案為部督辦，涉案平臺也是被該省金融辦保留的交易所，起訴罪名為詐騙罪，求刑無期，辯護后改為非法經營罪，一審判7.5年。鑒于此，地方交易中心之類金融牌照，并不能擋住刑法第225條非法經營罪的風險。

聲音 | 肖颯：區塊鏈技術在民營企業融資增新支持體系建設上將發揮作用:中國銀行法學研究會理事肖颯今日發表題為《“民企意見”將如何影響法律市場？》的分析文章。文章中表示，昨天《關于營造更好發展環境支持民營企業改革發展的意見》（以下簡稱：“民企意見”）正式公布。“民企意見”中提到“完善民營企業直接融資支持制度”，除了創業板、新三板之外，還提到依法合規前提下，支持“資管產品”“保險資金”通過投資“私募股權基金”等方式積極參與民營企業紓困，意見已經提出方向，具體如何操作，確實需要投融資律師的聰明才智，打通合規渠道，讓民營企業放開手腳。同時，肖颯認為當下最火的技術“區塊鏈技術”，除了在數字法幣中發揮重大作用，在民營企業融資增新支持體系的建設上，會寫下濃墨重彩的一筆。[2019/12/23]

二是自己干，采取信息撮合模式。為了實現不與交易所合單干的目的，NFT交易平臺多方探尋，終于仿照二奢平臺采取了寄售模式，從中賺取手續費5%-10%甚至更高，恰巧颯姐考取了二手奢侈品鑒定師，對該圈模式熟稔。當下二奢平臺的玩法是寄售和回收混搭模式，接待人員一般會慫恿顧客低價將奢侈品賣給平臺，平臺清洗包裝后高價賣出，但是，回收二手奢侈品的正主是擁有典當牌照的典當行，目前一些省市為鼓勵二手商品交易給了“地方糧票”——二手生活物資流轉（營業范圍中添加此項業務）。

聲音 | 肖颯：穩定幣真的想‘穩定’必然要接受嚴格的監管來去除其本身內在的風險:2019年10月17-18日，中國人民銀行行長易綱、副行長陳雨露出席了在美國華盛頓舉行的二十國集團（G20）財政和央行部長級和副手級會議。會議一致同意發布G20關于穩定幣的聲明。今日，關于穩定幣的政策和風險中國銀行法學研究會理事肖颯在接受采訪時表示，穩定幣的政策和監管風險總的來說就是來源于兩個方面：一個是穩定幣作為去中心化的數字貨幣其本身具有的詐騙、洗錢等潛在的風險，另一個就是越來越嚴的監管。這兩方面是穩定幣問題的一體兩面，若是穩定幣真的想‘穩定’，那么必然要接受嚴格的監管來去除其本身內在的風險。”[2019/10/19]

類比NFT，二手的數字藏品算不算生活物資呢？平臺還能否扮演最大的做市商搞活NFT二手交易活躍度呢？生活物資勉強可以解釋進去，可在營業范圍中做添加。那么，活躍度和市值管理就是嚴肅的問題了。

聲音 | 肖颯：虛擬幣交易所有反洗錢的義務:據新浪財經消息，律師肖颯刊文指出，區塊鏈團隊的“技術猿們還是會關注‘尖叫的產品’，風險意識明顯較弱，至于反洗錢等問題甚至沒有深入思考過。而這是一條‘一票否決’的關鍵票，絕不能丟！”“我們建議具備能力的優質團隊，考慮配備專業的反洗錢師（總部在紐約的國際認證資格）”，至于反洗錢的義務，“當然，虛擬幣交易所，概莫能外。”[2018/9/19]

市值管理要不得

一般而言，對于NFT價格若進行控制，利用利好消息或培訓師帶節奏等影響某款NFT價格走向，若達到20-40倍增幅（這是颯姐與某學者探討案件時的觀點，但并不是說低于20倍就不是違法犯罪），就有可能被認定為欺詐，甚至詐騙。

通過觀察，除非資金盤，目前市面上的NFT交易平臺主觀上并無欺詐的想法，只是單純想把盤子搞活。這就出現了一些睜一只眼閉一只眼的放縱：一些專職炒作的工作室進入NFT交易場所，拉高價格，收割韭菜，平臺賺取手續費，不支持也不反對。然而，割韭菜的行為是“零和博弈”，炒作工作室賺的錢就是參與NFT投資的人的錢，其拉升價格的行為帶有明顯的目的性，一旦韭菜們被收割得十分慘烈，就會出現涉眾問題，在ICO時代類似問題會被按照詐騙罪處理，P2P時代會被按照集資詐騙罪處理。好了，平臺放任的行為，成為割韭菜的必要條件，加之NFT自身法律定性模糊，平臺自身沒有很硬的牌照傍身，在民警眼里這也許跟幫助別人騙錢沒有啥區別，一方面可能成立主犯的幫助犯，另一方面，還可能出現幫信、洗錢等問題（鑒于平臺常來白嫖不付律師費，颯姐不展開論證）。看到這里，大廠的朋友也許在暗自慶幸，其實轉贈中也有洗錢風險，在單個藏品價格高昂的情況下尤其可能發生。

風險提示可能的方向

颯姐認為，對比前幾年的炒鞋熱，與當年的風險提示會比較類似，但會增加公鏈和金融屬性提示。

一、呈現證券化趨勢，日交易量巨大。這就要求不能買空賣空，每筆交易都要完成交付，對于NFT而言要注意控制權的轉移。同時，不能采取連續競價交易，在沒有拍賣牌照的前提下不可進行拍賣。

二、部分第三方支付提供分期付款等加杠桿服務，助長金融風險。取消信用卡交易，盡量不做分期付款服務，降低藏品單價，防止出現高杠桿和泡沫問題。

三、防止黑箱操作，平臺和大玩家突然跑路，容易引發群體性事件。在數字錢包理財領域，之前出現過很多黑箱操作，也引發過一些風險。NFT領域主要擔心大玩家或莊家囤積居奇，饑餓營銷，加之多數平臺著作權授權合同都有漏洞，在多種因素共同夾擊下，一旦出現平臺斷貨或玩家消失，涉眾風險分分鐘就會出現，且很難通過平臺一己之力化解。

四、NFT若與海外公鏈相結合，將NFT提到數字錢包再到海外平臺銷售，可能會引發資金外逃，外匯管理體系被架空等問題。

寫在最后

希望這篇文章能夠引起從業機構重視，及時化解風險，做好KYC，驅逐惡意玩家，減少涉眾風險。只有全行業都越來越透明清爽，才能持續健康發展。期待數字藏品平臺合法合規經營，長長久久......

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