劉揚：新《解釋》對虛擬幣犯罪是否具有無限溯及力？_TAB

前幾日，最高法發布新修改非法集資刑事司法解釋，劉律也在第一時間進行了解讀，關于司法解釋溯及力這個問題，當時為了讀者朋友更容易看懂，簡單概括為：正因為司法解釋是原有法條的解釋，而不是新創設的法，所以司法解釋具有溯及力，可以溯及既往。這兩天，我也看到很多公眾號發表文章談到對幣圈鐮刀秋后算賬，新司法解釋可以無限溯及鐮刀過往的行為，真的是這樣嗎？

有一種觀點認為：司法解釋是對法條的解釋，《刑法修正案（十一）》對非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪刑法條文作了重大修改，并從2021年3月1日起施行。新司法解釋對非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪的定罪量刑標準作了調整和修改，并從2022年3月1日起施行。因為法律的修改，新司法解釋對應的是《刑法修正案（十一）》，因此2021年3月1日之前實施的通過虛擬幣交易非法集資的行為，并不適用新司法解釋。

加密借貸平臺CoinLoan暫停含提款的所有用戶服務:4月26日消息，加密借貸平臺CoinLoan在近日的公告中表示，其收到了收到了一份限制處置的通知，要求它停止所有用戶操作，包括用戶提款。

公告還表示，未經臨時清算人的同意，CoinLoan不能處置資產。它還暗示破產程序正在進行中，盡管CoinLoan本身尚未證實它已申請破產。CoinLoan稱該通知“出乎意料”，這些變化將立即生效，并表示“別無選擇，只能遵守”。

CoinLoan此前曾在2022年7月限制用戶取款，還在2022年11月降低了提款限額，目前尚不清楚該平臺是否取消此提款限制。（CryptoSlate）[2023/4/26 14:26:55]

為了回應上述觀點，我們首先應當看看《刑法修正案（十一）》關于非法集資犯罪到底都修改了什么？

FSB：穩定幣可能會加快降低X-Border支付:金色財經報道，金融穩定委員會(FSB)將穩定幣視為實現其降低跨境支付所需成本和時間目標的一種方式。FSB在一份報告中表示，它“正在考慮使用精心設計和風險管理的穩定幣安排是否以及如何通過解決現有摩擦來增強跨境支付，這些摩擦包括長交易鏈、遺留技術平臺、碎片化和截斷的數據格式，以及取決于其設計的資金成本。

此外，FSB補充說，引入新風險的可能性需要仔細權衡權衡，并且需要使不同司法管轄區的法律和監管框架兼容是很困難的。其中最困難的可能是已經禁止支付穩定幣的大型經濟體。[2022/10/17 17:28:10]

Cobo推出DeFi as a Service產品Cobo Argus:金色財經消息，Cobo團隊宣布推出DeFi as a Service產品Cobo Argus，Cobo Argus是一種全新的服務形式，目的是幫助機構團隊和DAO組織高效并安全地訪問鏈上DeFi協議。

據官方介紹，Cobo Argus可以在三種環境中實現：集中式（托管）平臺、智能合約平臺和專用區塊鏈（支持跨鏈、跨層的資產管理和協議交互）。Cobo Argus根據機構用戶團隊成員所扮演的不同角色，比如交易員、流動性礦工、基金管理人、會計、財務人員等，授予與其職位相當的權力，將整體資產的控制權分層。[2022/8/4 5:21:48]

收益協議Stablegains在未披露情況下將客戶資產投入Anchor，致4878名客戶損失共4200萬美元資金:5月19日消息，來自Terra研究論壇的FatMan在社交媒體上發文表示，收益協議Stablegains在未提前披露的情況下將客戶的USDC和USD投入到Anchor，損失了4878名客戶的共約4200萬美元的資金，并且可能無法償還。Stablegains已將其應用中的計價方式（denomination）從USD更改為 UST，還更改了其條款內容。根據截圖，律師事務所Erickson Kramer Osborne已代表其客戶向Stablegains發出信函。

Stablegains官網目前顯示，已不對新用戶開放。Stablegains在兩天前發布的公告表示，當用戶通過Stablegains存入資金時，資金將轉換為UST，并存入Anchor協議，所有用戶在Stablegains中的余額都會受到影響，用戶可以選擇提取資金或繼續持有。[2022/5/20 3:29:04]

通過上述對比不難看出，《刑法修正案（十一）》關于非法集資犯罪的改動，集中在量刑幅度、量刑檔次、適用罰金刑、適用單位犯罪、追贓減損等方面，并沒有對犯罪行為客觀方面進行改動。司法解釋的作用就是探究法律本身的含義，因為《刑法修正案（十一）》關于犯罪的表現形式沒有明顯變化。劉律師認為，新司法解釋對于《刑法修正案（十一）》出臺前，也就是2021年3月1日前發生的案件，是可以適用的。

最高人民法院刑三庭相關負責人就非法集資刑事司法解釋答記者問時談到：

《解釋》原第二條規定了非法吸收資金的十種行為方式，并規定了兜底條款，修改后《解釋》在原規定的基礎上，結合司法新實踐和犯罪新形式，在該條第八項、第九項中分別增加網絡借貸、虛擬幣交易、融資租賃等新型非法吸收資金的行為方式，同時增加一項“以提供‘養老服務’、投資‘養老項目’、銷售‘老年產品’等方式非法吸收資金的”作為第十項，為依法懲治P2P、虛擬貨幣、養老領域等非法集資犯罪提供依據。

由于刑法、司法解釋對非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪的定罪量刑標準均作了修改，對非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪的定罪量刑產生重大影響，對于《刑法修正案（十一）》施行前發生的行為，也就是說2021年3月1日前實施的行為，新司法解釋施行后（2022年3月1日起）尚未處理或者正在處理的案件，應當根據修改后《解釋》確定的定罪量刑標準，按照從舊兼從輕的原則確定適用的刑法。因為新司法解釋對于退贓退賠的，在量刑上考量比重較之前更大，因此對于《刑法修正案（十一）》施行前發生的行為，被告人具有積極退贓退賠情節的，按照有利于被告人的原則，應當依照《刑法修正案（十一）》的規定適用。

《刑法修正案（十一）》對非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪刑法條文作了重大修改，并從2021年3月1日起施行。修改后《解釋》對非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪的定罪量刑標準作了調整和修改，并從2022年3月1日起施行。由于刑法、司法解釋對非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪的定罪量刑標準均作了修改，對非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪的定罪量刑產生重大影響，對于《刑法修正案（十一）》施行前發生的行為，修改后《解釋》施行后尚未處理或者正在處理的案件，應當根據修改后《解釋》確定的定罪量刑標準，按照從舊兼從輕的原則確定適用的刑法。需要注意的是，對于《刑法修正案（十一）》施行前發生的行為，被告人具有積極退贓退賠情節的，按照有利于被告人的原則，應當依照《刑法修正案（十一）》的規定適用。

上述官方答記者問的內容可以看出，原本舊的《解釋》，針對非法吸收公眾存款罪名所例舉的行為方式，規定了兜底條款，此番增加“虛擬幣交易”這一說法，以列明的方式，起到著重強調的作用。對于《刑法修正案（十一）》施行前發生的行為，總的原則是按照從舊兼從輕的原則確定適用的刑法，按照有利于被告人的原則適用。因此，不能認為新的司法解釋不適用于2021年3月1日以前發生的刑事案件，相反，劉律師認為，隨著新司法解釋對虛擬幣涉嫌非法集資犯罪的進一步明確，以及認定虛擬幣屬于刑法意義上的“資金”這一突破，有利于解決以往罪與非罪不統一、此罪與彼罪不統一、刑罰適用不統一的問題。當然，作為辯方律師，仍應當針對虛擬幣交易的行為方式，深入研究具體行為方式應當適用的罪名，是否符合犯罪構成要件，為當事人最大限度爭取合法權益，實現罪責刑相適應。

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