境內STO項目，到底能不能在海內外“合規”？_STO

編者按：本文來自白話區塊鏈，作者：肖颯，星球日報經授權發布。12月1日，北京市地方金融監督管理局局長霍學文在演講中告誡STO從業者，如果在北京開展活動，政府將視同非法金融活動予以驅離。這一表態給近期受到市場熱捧的STO概念降了溫，疑慮者有之，認同者有之，一時眾說紛紜。如何在相應的理論基礎上解讀現階段STO的合規性，正是本文試圖探討的主題。本文不作為任何具體項目的法律意見，請勿盲從。昨晚的朋友圈被STO霸屏，地方監管機關提出STO視同非法金融活動；某機構法律人士提出在律師指導下，到美國依法備案，通過發行證券型通證的方式募集海外資金，是完全合法的。業內老友有些迷糊，紛紛私信給我，到底STO是非法的，還是通過律師指導可以在海內外合法合規？這個問題很前沿，我雖然在美國讀過一個法學碩士學位，但畢竟十年沒有主辦美國法的業務，加之，國際私法本身的專業性較高。我們嘗試做一點分析，不供參考，諸位仁兄請理解。01STO，前景到底如何？

國家互聯網信息辦公室發布第九批境內區塊鏈信息服務備案編號:7月25日消息，根據《區塊鏈信息服務管理規定》，國家互聯網信息辦公室關于發布第九批共348個境內區塊鏈信息服務名稱及備案編號。任何單位或個人如有疑議，請發送郵件至bc_beian@cert.org.cn，提出疑議應以事實為依據，并提供相關證據材料。[2022/7/25 2:35:44]

說實話，幣熊了很久，從穩定幣到STO似乎圈內老友們都在“上下求索”，試圖找到一條能夠走通的道路。項目方也在觀察。如今的資金鏈太緊，已經有項目方的賬上，只剩六萬RMB，還要打發一大堆“代投”惹來的普通購幣的自然人。穩定幣要掛鉤法幣，沒有啥法幣后盾的項目方，當然走不了這個路子；剩下比較熱的概念就是STO，換句話說，項目方沒有法幣，但有資產，可以把資產進行ABS證券化進行打包分份的操作，以換得資源的支持，活下來。昨晚一則消息來自中國企業領袖年會，北京市地方金融監督管理局霍局長發表演講時告誡STO從業者，如果在北京開展活動，將視同非法金融活動予以驅離；馬上，就有一個新的消息出現，一位法律人士就如何客觀認識STO的合法合規問題進行了闡述，在法律指導下，到美國依法備案通過發行證券型通證的資金，是完全合法的。似乎，后者給圈內老友們吃了定心丸，甚至有朋友私信詢問我作為執業律師能不能指導他們穿越國境線，順利赴美融資。其實吧，俺一個中國執業律師，雖然有點美國法基礎，但對于美國各州法律及案例不盡了解，只能是老友們在中國法項下出現違法違規時，出手搭救，盡量避免更重的法律風險，僅此而已。02中國法到底怎么看待STO？

數字人民幣app下載量超2000萬 冬奧期間境內外消費者可自行選擇使用軟硬錢包:1月17日消息，截至發稿時，華為、小米、OPPO、VIVO等多個主流手機app商城數據顯示，數字人民幣（試點版）app下載量已超過2000萬次，較10天前下載量幾近翻番。據悉，冬奧會期間，境內外消費者可根據自身習慣及使用偏好自主選擇數字人民幣App或數字人民幣硬件錢包。而在數字人民幣App中，“貼一貼”功能能讓軟硬錢包“互聯”，在手機上管理硬件錢包，數字人民幣app不僅可讀取加載了數字人民幣硬件錢包的設備，還可對硬件錢包進行支付密碼設置、充值、余額與交易明細查詢、兌出等。（財聯社）[2022/1/17 8:54:50]

我相信，無論是政府一方，還是市場一方，有個共識：STO在中國境內是不合法的，也不能面向中國公民進行融資。當然，在具體操作的時候，總有項目方經歷九曲十八彎，繞到最后，還是要募集中國人的幣或者錢，那是事實，咱不爭論。咱們可以討論一個更有趣的話題，如果真的按照美國證券法的豁免條款，我國項目方或實際控制人是我國居民的項目方順利通關，在美國法項下是合法的，其可以向該條款容許的“合格”投資人募集資金或等價數字貨幣。如果出現融資糾紛或者侵權糾紛，需要執行項目方發行通證所代表的資產，那么，中國法院會支持這樣的請求嗎？我請教了民事訴訟高手張雪女士，如果IC0、STO在一些國家是合法的，但是在我國是非法的。國內項目方在海外發幣，底層資產是境內資產，那么，從外國渠道買入該通證的持幣人，到中國起訴要求確認募集資金合同有效，中國法院會怎么判？她推薦給我一部法律《中華人民共和國涉外民事關系法律適用法》，其中第五條明確載明：外國法律的適用將損害中華人民共和國社會公共利益的，適用中華人民共和國法律。內個，其實吧，涉眾的，尤其是涉及金融消費者保護的行為或者合同，恐怕不能僅僅遵從合同各方的個人意思，還要照顧更為重要的“法益”。也許，某些境內幣友通過各種代持、各種基金會、各種包裝終于在海外買到了當地合規的金融產品，but，一旦涉及中國境內資產又被打回原形了。03我國法律會不會移植美國法律對STO的規定？

聲音 | 肖颯：法律態度非常堅決 發現在境內發幣立刻取締:中國銀行法學研究會理事肖颯今日發表題為“區塊鏈項目，需注意哪些司法新動向？的”分析文章。文章表示，司法機關嚴陣以待，提前用相關法律知識武裝自己，以便更好地適應或許會出現的涉幣案件潮。反觀鏈圈，幾乎每一個區塊鏈項目方都有“發幣”的沖動，雖然我們理解“激勵機制”對項目自身的作用，然而，一旦發幣ICO，在我國現有法律框架下會被定性為“非法的公開融資行為”，涉嫌非法集資類犯罪或非法經營罪等。對于“境外發幣，境內無實質銷售”的行為，當下，司法機關采取的方式還是相對寬容的，基本不會主動“穿透式審判”，而是“等子彈再飛一會兒”。因此，類似的項目方暫時可以喘息，記住萬不要回國內進行“路演”等銷售活動，以免遭遇刑事風險。肖颯在文中還表示，目前，在內陸一些城市拿區塊鏈技術蒙騙投資者的不法活動有所抬頭，相信辦案機關不會坐視不管，傳說中的“剿匪”工作勢在必行，務必保護好老百姓的錢袋子。目前法律的態度非常堅決，發幣是非法公開融資，涉幣交易所不允許在境內存在，一旦發現立刻取締。同時，針對區塊鏈項目的備案，已經如火如荼進行中，但備案不是許可，并不能因此獲得“法律金鐘罩”，如果涉嫌違法犯罪，該處理的時候絕不會手軟。[2019/12/16]

作為一枚律師，我也衷心希望行業能夠越發展越旺盛，而不是無邊落葉蕭蕭落。看到當年布道的大哥們，被一群群來自全世界各地的持幣人追得滿地跑，俺也覺得難過。很難想象意氣風發的他們，如今疲于應對“非理性維權”.....由于對于“證券”這個詞匯的理解和定義不同，中美兩國在對STO的態度大相徑庭，這并不表示美國就對STO是友好的，從側面印證，對于肆意發幣的行為，他們的嚴肅態度不亞于我們，只是因為美國法里的證券是相對寬泛，既然STO發出的通證是一種廣義上的證券，總要給個監管的說法。同時，證券在我國公司法和證券法項下的解釋是“嚴格”的，結合，我國具有一個典型的罪名：刑法第179條擅自發行股票、證券罪，這就說明我們的法律結構和管理方式不同。既然我們不同意未經有關部門批準，市場主體就可以自行發行證券，也沒有給予“法律豁免”，所以，在中國境內從事IC0或變相IC0都是違法行為。坊間聽說，在去年9月4日之前也有地方試圖對于發Token給與“監管沙盒”，但是我們必須理解，擅自發行股票證券或者非法經營這樣的問題，至少要國家基本的法律才能“豁免”，不是一個州、一個市就能做到的。即便是有地方的紅頭文件豁免了某個企業的某類行為，也無法擋住非法經營、擅自發行股票證券的刑法風險。一家之言，僅供參考。

俄羅斯央行提議允許在俄羅斯境內挖礦 但交易必須在境外進行:1日，俄羅斯央行第一副主席Olga Skorobogatova在年會上稱，從稅收、管控、匯報形式的角度出發，俄羅斯央行提議允許在俄羅斯聯邦境內進行數字貨幣挖礦活動，但礦工交易挖礦所得虛擬貨幣的行為必須在俄羅斯境外進行。[2018/2/2]

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