讀懂“豪威測試”，哪些加密貨幣會被 SEC 定性為證券？_BLO

作者：嬰寧Haruka

一直以來，加密貨幣頭上都懸著一把達摩克利斯之劍，即SEC監管。本文將從美國證券法發展史開始，闡述證券法中最重要的關于證券的定性標準——豪威測試，為判斷各類加密貨幣是否應該被視為證券提供參考。

一、美國證券法

在經濟大蕭條最嚴重的時候，美國國會和總統羅斯福頒布了第一部聯邦證券法。

1933年的《證券法》是關于公司從公眾籌集資金的。投資者可以決定承擔哪些風險；向公眾發行證券的公司必須向公眾提供全面、公平和真實的信息披露，以保護投資者的權益。羅斯福將這部法律稱為「證券真相法」。

1934年，國會通過了《證券交易法》。該法規涵蓋了中介機構，例如交易所本身和經濟自營商。基本思想是，公眾不僅在證券最初發行時，而且在證券在二級市場交易時，都應該得到披露和保護。

1940年，國會通過了《投資公司法案》和《投資顧問法案》，要求基金和顧問必須進行注冊，以管理他人的資金，并防止存在更多的利益沖突機會。

美國1933年《證券法》與1934《證券交易法》對證券的定義十分廣泛，既包括了一般意義上用于投資的證券，比如股票、債券，也包括了多種非標準的證券，如「收益證明或參與收益共享安排證明」、「投資合同」以及「一般而言，被普遍認為是證券的所有收益或工具」。

調查：BlockFi倒閉原因是其高管忽視FTX和Alameda潛在風險警告，其破產程序仍在繼續:金色財經報道，BlockFi債權人官方委員會的調查結果文件顯示，BlockFi的倒閉是由于其公司高管忽視了FTX和Alameda Research相關的潛在風險警告。BlockFi于2022年11月10日決定停止提款并隨后申請破產，理由是FTX和Alameda Research倒閉。委員會特別聲稱，BlockFi高管駁回或拒絕遵守關于不得向Alameda Research提供以FTX的FTT代幣為抵押的大額貸款的警告。據稱，BlockFi首席執行官Zac Prince告訴BlockFi團隊成員放心使用這筆資金。

BlockFi破產程序仍在繼續，2023年1月的破產程序顯示，BlockFi對FTX和Alameda Research的風險敞口高達12億美元，這一數額高于該公司之前報告的數額。FTX和其他公司也在7月份向法院提交的文件中表示反對BlockFi的破產計劃，這可能會推遲BlockFi實施破產計劃。早期提交的文件顯示，BlockFi欠超過10萬名債權人10億至100億美元。[2023/7/15 10:56:50]

美國最高法院法官ThurgoodMarshall在描述證券法的范圍時說，「國會粗略地描繪了證券的定義，國會制定證券法的目的是規范投資，無論投資形式如何，名稱如何。」

蘋果的新儲蓄賬戶Apple Card在頭四天內吸引了近10億美元的存款:金色財經報道，蘋果公司與高盛合作推出的高收益儲蓄賬戶Apple Card在頭四天就帶來了高達 9.9 億美元的存款。僅在推出之日，儲蓄賬戶就吸引了近 4 億美元的存款。Crone Consulting 估計，每年有 38 億美元從 Apple Card 存入 Apple Cash，這些資金現在將進入儲蓄賬戶。Apple 高收益儲蓄賬戶具有不能超過 250,000 美元的 FDIC 保險限額。

上月報道，蘋果公司推出年利率達4.15%的儲蓄賬戶，無最低存款要求。

?[2023/5/4 14:43:15]

二、證券的判斷標準——豪威測試

豪威測試是1946年美國聯邦最高法院審理的美國證監會起訴豪威公司案中使用的一種判斷特定交易是否構成證券發行的標準。

豪威公司是美國佛羅里達州的一家房地產公司，它開發了大片的橘子園，并將一般的土地出售給投資者。該公司在與投資者簽署土地買賣合同的同時，又和投資者簽了一份管理服務合同，即將所售出的土地交由被告公司進行管理。

在豪威測試中符合的要件越多，說明特定交易的屬性越接近證券。

Klaytn公布2023年計劃，將通過可持續性等要素以實現大規模采用:2月27日消息，韓國互聯網巨頭 Kakao 旗下公鏈 Klaytn 宣布 2023 年計劃，其愿景是通過可持續性、可驗證性和社區三要素實現大規模采用，其中包含 6 個戰略目標和 18 個詳細舉措，重點將圍繞優先考慮生態系統的可持續性，通過透明的治理和運營確保可驗證性，以及培養強大而充滿活力的社區。

其中，可持續性舉措包括健全代幣經濟學策略、優化金庫、推出 Klaytn 社區基金和 Klaytn 基金會基金、2023 年下半年啟動無許可網絡試點、優化節點規范等；可驗證性舉措包括組建 GC 部門委員會、啟動鏈上投票、啟動季度生態系統報告等；培養社區的舉措包括開發和啟動 Klaytn 的 Oracle、開放 SDK、推出 Metaverse 套餐、啟動黑客松 KlayMakers23、啟動 Web3 社交基礎設施的 Alpha 版本等。[2023/2/27 12:32:14]

金錢投資

該要件要求購買者通過現金作為對價形式，向項目發起方提供資金。

投資于共同事業

該要件旨在區分投資合同與一對一的私人合同。針對該要件，最高法院要求共同事業須具有「橫向共性」「廣泛縱向共性」和「狹義縱向共性」。

OpenSea CEO：NFT賽道相比整體加密領域更為健康，未來NFT也可以美元計價:12月29日消息，OpenSea首席執行官Devin Finzer在接受《金融時報》采訪時表示，雖然加密行業近期遇到了一些挫折（指 FTX 崩盤事件），但相信 NFT 仍會有光明的未來，NFT不一定會一直像今天這樣以加密貨幣計價進行買賣，雖然以加密貨幣計價在當前生態中有很多意義，但隨著 NFT 更容易獲得，用例更加廣泛，不能以美元來計價是一件沒有道理的事。

對于行業現狀，Devin Finzer表示預計加密市場將進入長期低迷，但OpenSea是在一條健康的賽道上。監管機構和官員了解 NFT 與更廣泛的加密行業之間的區別，例如加密領域非常關注金融用例，這一點非常重要。

提到NFT的價值，Devin Finzer表示 NFT 的價值應該取決于人們如何參與其中，無論是通過使用NFT參加獨家活動、玩游戲，還是在家中展示數字藝術品，未來每個人都會有越來越多的數字化財產。[2022/12/29 22:15:14]

「橫向共性」要求通過資金匯集，將每個投資者的財富與其他投資者的命運捆綁在一起，通常與按比例分配利潤相結合；

「廣義縱向共性」要求投資者能否獲得收益取決于項目發起人的努力；

Matthew?Roszak：即使在加密貨幣崩潰的情況下，DeFi仍然按計劃工作:7月19日消息，區塊鏈初創公司Bloq聯合創始人Matthew?Roszak表示：即使在加密貨幣崩潰的情況下，DEFI（去中心化金融）仍然按計劃工作。[2022/7/20 2:24:26]

「狹義縱向共性」要求投資者的收益、他人的努力均與最終的經營成果相結合；

投資人有收益預期

這里的「收益」可以是初始投資或經營事業而產生的資本增值，或者應使用買方資金而產生的收益。完全借助外部市場力量影響基礎資產的供求而產生的價格增值，不屬于豪威測試下的「收益」。

收益僅來自他人的努力

該要件要求項目發起方、組織方或者其他關聯第三方進行了必要的管理努力，并且該努力將關鍵性地影響事業的成功，投資者僅需付出指定的費用及成本，并不實際參與項目的運營和管理。

豪威測試設定上述要件的核心理念在于「保護投資者的合法權益」。

如標準二之所以要求「共同事業」，是由于最高法院認為在「共同事業」的場景下，由于個體進行盡職調查和溝通的成本較高，單個投資者沒有動力通過與其他投資者協調來獲取信息，也無法阻止集體和項目發起方進行談判，因此投資人只能完全依賴發起方獲得收益，發起方在項目中具有舉足輕重的作用，與投資人之間形成不平等地位。

為彌補這種力量懸殊，將投資合同界定為證券更有利于投資人評估定價投資項目，保護投資者利益。又如標準四中明確「他人的努力」，目的在于明確投資合同的責任主體，在落實證券披露義務時，能夠準確定位信息披露義務人。

三、美國證券交易委員會與加密貨幣

2019年4月3日，美國證券交易委員會基于豪威測試發布了一份數字資產投資合同分析框架，為判斷數字貨幣是否屬于證券提供了官方指導。SEC認為，目前市面上大多數的數字貨幣都滿足「有資金投入」和「投資于一個共同事業」這兩項標準。

對于另外兩個標準，美國證交會指出，如果數字貨幣的發展依賴某公司或中心化實體的努力，并且購買者存在從投資中獲得合理利潤的預期，那么這種數字貨幣就被視為證券。需要指出的是，如果某種數字貨幣的去中心化程度足夠高，有明確的應用場景，并且價格變化與應用情況相關而不是來自投資者對利潤的預期，那么這種數字貨幣就不屬于證券。美國證交會已經表示比特幣和以太坊不屬于證券。

3.1?BTC

美國證券交易委員會前金融司司長BillHinman于2018年的演講中指出比特幣并非證券，歸商品期貨交易委員會監管。CFTC主要負責監管衍生品市場，包括期貨、掉期和某些種類的期權。這也呼應了BTC挖礦像黃金、石油等大宗商品一樣。

3.2?ETH

3.2.1?ETH

以太坊初始代幣發行始于2014年8月，為期42天的ICO募資31000枚比特幣，售出以太幣60,102,216，以當時的匯率，約合1840萬美元。從這段ICO的歷史來看，它應該被歸屬為證券。

3.2.2?ETH

以太坊的POW階段與比特幣類似。

3.2.3?ETH

以太坊于2022年9月15日完成主網和信標鏈合并，共識機制轉為權益證明。PoS的運作流程是，質押者將32個ETH放入智能合約中，并同時收到一個憑證，用于證明Staking的提取權。

由此可見，第一，智能合約并沒有使用這32個ETH，在投資的情況下，公司會將這筆資產花掉，投入生產。由于提取證明的存在，所有質押者的身份都是可識別的，不是一個綁定的命運共同體，也不具備「橫向共性」的特征。第二，Staking收益是由PoS算法發放的，而不是由服務提供者發放的，因此收益并非來自他人的努力。如果將其看作投資，應該將ETH交給驗證節點，驗證節點通過將這些資產投入生產獲得收益，然后將部分收益分給質押者。

3.3?穩定幣

2月14日，美國證券交易委員會執法人員向BUSD穩定幣發行商Paxos發布「韋爾斯通知」，當日下午，紐約州金融服務部命令PaxosTrustCo.停止發行更多的BUSDToken。

關于加密貨幣穩定幣，現任SEC主席GaryGensler在2022年9月8日的演講中提到，穩定幣具有與貨幣市場基金、其他證券和銀行存款相似和可能與之競爭的特征，并將引發重要的政策問題。重要的是要確保我們有合適的投資者保護和防止非法活動的保障措施。

穩定幣主要用作參與加密平臺的手段，或用作加密平臺內部的結算代幣。它們是否屬于貨幣市場基金的股份或其他類型的證券，取決于它們的屬性，例如這些工具是否通過關聯公司或其他方式直接或間接支付利息；使用什么機制來維持價值；或者代幣在加密生態系統中的提供、銷售和使用方式。

3.4?其它Token

美國證券交易委員會主席GaryGensler多次表示，大多數的虛擬資產都是證券。

其以1990年美國最高法院法官ThurgoodMarshall一份判決意見書為佐證：當有人從大眾募集資金，且大眾參與其利潤，就屬于證券。SEC針對這些被認為是證券的虛擬資產進行監管，包括要求發行者遵守證券法規定的信息披露和注冊要求，以確保投資者能夠獲得足夠的信息來做出明智的投資決策。此外，SEC還對虛擬資產市場中存在的欺詐和操縱行為進行監管，以保護投資者的權益。

四、Staking是證券嗎？

Coinbase認為Staking不符合豪威測試的四個條件。

質押服務不構成金錢投資，質押者完全保留其資產的完全所有權；

質押服務的提供者不是普通企業，整個過程是在去中心化網絡上通過智能合約執行的；

質押獎勵是對區塊鏈驗證提供者的工資，而不是投資回報，不屬于「合理的利潤預期」；

質押服務的提供者僅使用公開的軟件和計算機執行驗證服務，不執行任何管理工作，這些是IT服務，而不是投資服務，所以不是依據「他人的努力」支付獎勵。

證券法的目的是糾正信息不對稱，保護投資者的合法權益。但是在質押中不存在信息不對稱，因為所有參與者都在公開透明的區塊鏈上，有對相同信息平等的訪問權限來驗證交易。試圖將證券法強加到質押這樣的環節對用戶一點幫助都沒有。相反，不必要的激進授權將阻止用戶訪問基本的加密服務，并將他們推向離岸、不受監管的平臺。

參考文獻：

張超.證券型通證發行的法律性質與監管范式轉變——以美國數字資產投資合同分析框架為視角.財經法學,2020(01):85-100.

肖風《區塊鏈：分布式商業與智數未來》，中信出版社2020年.

PaulGrewal.Coinbase’sstakingservicesarenotsecurities.Andhere'swhy.

https://www.coinbase.com/blog/coinbases-staking-services-are-not-securities-and-heres-why,2023-2-10

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