非法經營？USDT涉刑分析_USDT

近日，我們在與一些幣圈的朋友們交流時，發現他們對于USDT的性質認定與我國刑事司法實踐的認定傾向不一。為避免該種傾向帶來的法律風險，本文將為各位讀者梳理破壞金融管理秩序的犯罪法益與貨幣性質外延，分析從事USDT兌換業務的涉刑可能。

境外貨幣在我國刑法的地位

在一些幣圈朋友看來，我國法律僅保護人民幣的法幣價值，其他國家的法幣并不具備法幣意義。基于這樣的認識，錨定境外貨幣的虛擬貨幣自然不具有危害我國金融管理秩序的可能。但遺憾的是，我國法律規定并非如此。

王小川創立百川智能：已獲得 5000 萬美元啟動資金:金色財經報道，前搜狗 CEO 王小川正式宣布入局中國大模型創業，新公司正式命名“百川智能”，旨在打造的中國版 OpenAI，目前已初步組建了 50 人的精英團隊，預計年底發布“中國最好的大模型”。據悉，百川智能由王小川和前搜狗 COO 茹立云聯合創立，新公司現已獲得 5000 萬美元啟動資金。[2023/4/10 13:54:41]

根據《最高人民法院關于審理偽造貨幣等案件具體應用法律若干問題的解釋》第七條的規定：“本解釋所稱‘貨幣’是指可在國內市場流通或者兌換的人民幣和境外貨幣。貨幣面額應當以人民幣計算，其他幣種以案發時國家外匯管理機關公布的外匯牌價折算成人民幣。”

區塊鏈索引初創公司Superchain完成400萬美元的種子輪融資:金色財經報道，區塊鏈索引初創公司Superchain已經完成了400萬美元的種子輪融資，用于構建開放索引協議，該協議可以快速收集和定制區塊鏈數據供開發人員使用。

這輪融資于去年12月結束，由Blockchain Capital領投。該公司在新聞稿中表示，該初創公司還在2021年12月的種子前輪融資中籌集了125萬美元，其中包括Maven 11、KR1、Tokonomy和Fasanara。[2023/2/22 12:20:37]

由此可見，我國在評價貨幣類犯罪時，對于法幣的認定范圍是涵蓋境外貨幣的，這也就產生了錨定境外貨幣的穩定幣的法律風險。

Optimism第二輪追溯性公共產品募資已開放提名，將分配1000萬枚OP代幣給OP Stack相關公共產品:1月20日消息，以太坊二層擴容方案 Optimism 第二輪追溯性公共產品募資（RetroPGF 2）已開放提名，提名時間將截止至北京時間 2 月 1 日 03:00，投票將從 2 月 21 日截止至 3 月 7 日。RetroPGF 第 2 輪將向支持 OP Stack 開發和使用的公共產品分發 1000 萬枚 OP 代幣。被提名的類別可以包括基礎架構、工具和效用等。[2023/1/20 11:23:04]

USDT的性質分析

Riot Blockchain 6月份共開采421枚比特幣，總儲備達6654枚:7月6日消息，上市比特幣礦企 Riot Blockchain 6 月份共開采了 421 枚比特幣，截至 2022 年 6 月 30 日共持有約 6654 枚，全部為自營挖礦所得。[2022/7/6 1:55:31]

USDT是中文名叫“泰達幣”，是Tether公司發行的一種數字貨幣，Tether公司承諾USDT與美元可以1：1兌換，即Tether公司每發行一枚USDT幣，其公司賬號就會存入1美元作為保障金，具有穩定兌換的特點。

但也正因為這種穩定性，颯姐團隊認為，與美元一比一掛鉤的特性使得USDT具備了一定的法幣性質與金融屬性。而從USDT的具體流通而言，USDT已被國外諸多虛擬貨幣交易所作為結算貨幣使用，具有取代法幣作為計價標準的客觀表現。

在我國，個人兌換外匯具有一年5萬美元限額，但個人卻可以在境外交易所通過兌換USDT繞開外匯的管制，具有侵害金融管理秩序的可能。

綜合而言，USDT是由非官方主體發行，具有法幣性質，且存在替代法幣流通可能的虛擬貨幣。

USDT兌換業務的刑事法律風險

基于以上論述，颯姐團隊認為，在國內從事USDT的兌換業務可能會構成《中華人民共和國刑法》第二百二十五條規定的非法經營罪。

該條款的第三、四項規定：“違反國家規定，有下列非法經營行為之一，擾亂市場秩序，情節嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節特別嚴重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產：未經國家有關主管部門批準非法經營證券、期貨、保險業務的，或者非法從事資金支付結算業務的；其他嚴重擾亂市場秩序的非法經營行為。”

正如前述，USDT具有法幣性質，而兌換業務常常與資金結算業務掛鉤，其代替法幣流通的可能性也容易被上述兜底條款所覆蓋，颯姐團隊認為，USDT兌換業務的表現容易與非法經營罪所列舉的非法經營行為相契合。

此外，對于非法經營罪的入罪前提“違反國家規定”而言，此前颯姐團隊認為偵查機關適用可能性較大的“國家規定”是2017年出臺的94號文。但根據《最高人民法院關于準確理解和適用刑法中“國家規定”的有關問題的通知》之規定，對于違反地方性法規、部門規章的行為，不得認定為“違反國家規定”。因此，我們認為這是USDT兌換業務出罪的關鍵。

然而，于2020年10月23日公示的《中國人民銀行法》修訂意見稿第二十二條規定卻打破了這一出罪思路：“任何單位和個人不得制作、發售代幣票券和數字代幣，以代替人民幣在市場上流通。”結合《中國人民銀行法》由全國人大常委會頒布的事實，其效力級別已達到刑法中“國家規定”的標準，USDT兌換業務屬于發售代幣的幫助行為，具有代替法幣流通的可能性，依此為業的從業者構成非法經營罪的入罪前提“違反國家規定”已不成問題。

寫在最后

USDT兌換業務刑事風險愈發明顯，非法經營出罪路徑愈發狹隘。在基本構成犯罪爭議較小的情況下，從業者如何保全自己成為最重要的事。颯姐團隊建議，謹慎行事，及時尋求專業人士幫助，讓金融人免受囹圄之苦。

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