通證離非法公開融資有多遠？_區塊鏈

2017年9月4日，中國人民銀行等七部門聯合發布《關于防范代幣發行融資風險的公告》（下文簡稱九四公告），明確禁止代幣發行融資行為，打擊虛擬貨幣炒作。前述九四公告的定義，代幣發行融資是指融資主體通過代幣的違規發售、流通，向投資者籌集比特幣、以太幣等所謂“虛擬貨幣”，本質上是一種未經批準非法公開融資的行為，涉嫌非法發售代幣票券、非法發行證券以及非法集資、金融詐騙、傳銷等違法犯罪活動。北京互聯網金融行業協會《關于防范以“虛擬貨幣”“ICO”“STO”“穩定幣”及其他變種名義進行非法金融活動的風險提示》，嚴禁以發幣攬財為目的，交易炒作升值為利誘，利用 “積分幣”等形式，炒作區塊鏈概念，進行非法集資活動。

谷燕西：美國房地產通證化將成為全球首先流通交易的數字資產:9月28日，區塊鏈和加密數字資產研究者谷燕西發表專欄文章稱，在金融產品的數字化方面，目前尚未出現的是基于實體資產的數字化形式，或者說是通證化的資產。在目前的所有的各種資產類型當中，最有可能首先通證化的實體資產是不動產。而在此方面首先實現的地區一定是美國的不動產。區塊鏈技術為不動產的交易流通提供了技術上的可能性。在合規方面，美國市場中房地產的流通需要按照另類資產的方式進行。在技術系統支持方面，經過兩年的發展，底層的技術基礎設施的服務已有大改善，同時市場認知度也有了很大的改善。房地產通證化的產品提供方和市場需求方又開始努力來開展業務。總體而言，從技術發展，合規要求和市場需求這些維度來看，美國的房地產會是首先進行通證化，并且在全球范圍內發展起來的數字金融產品。同世界上其它地區相比，美國市場顯然正在處在發展的領先狀態。[2020/9/28]

根據九四公告，構成ICO融資需要同時滿足以下幾個要件：

聲音 | CSDN副總裁孟巖：區塊鏈+通證經濟將帶來新的協作模式:據筱靜觀察消息，孟巖在接受采訪時表示，區塊鏈+通證經濟密不可分，衍生出的新的商業模式也會逐步應用于各行各業，其最大的優勢就是增加協作強度，擴大協作范圍。此外，區塊鏈+通證經濟可以極大的降低交易費用，這是最值得關注和挖掘的特點，不應該錯過機會。通證經濟的發展還需要更寬容的看待。[2019/1/17]

（1）融資主體向投資者出售項目方發行的代幣，或者通過其它方式使該等代幣流通，具有流動性；

（2）融資主體公開向投資者吸收數字代幣，包括比特幣、以太幣在內的主流數字代幣，也包括非主流數字代幣；

聲音 | 北京知識產權保護協會秘書長：基于區塊鏈的通證經濟可重塑石油業公信力缺失等問題:據中證網消息，北京知識產權保護協會秘書長倪昊表示，傳統積分模式存在兌換限制多、門檻高、過于分散、無法共享累加使用、發行不透明和天然缺失公信力等問題。而基于區塊鏈的通證經濟，則擁有重塑石油業對于商業協作、用戶消費和忠誠度維系的巨大潛能。目前，區塊鏈與通證經濟作為金融創新的手段，正在醞釀新的周期，未來的一至兩年將決定新周期的基本形態和格局。[2019/1/7]

（3）以融資為目的；

（4）前述行為未經批準。

動態 | 天涯社區公布天涯鉆挖礦機制 區塊鏈通證名稱為TYT:據天涯社區最新公告，宣布基于區塊鏈技術的通證“天涯分Tianya Token（TYT）”體系將于8月8日開放全民公測，正式開啟“特持鉆挖礦”、“創作挖礦”、“投票挖礦”計劃。

TYT是天涯區塊鏈生態體系內的唯一記帳憑證，限量900億枚，社區用戶將根據其對社區的貢獻獲得TYT的獎勵。TYT作為價值傳遞的媒介，主要用途是完成社區內各種交易和支付。根據公告，天涯社區預留20%TYT，用于團隊激勵、生態拓展投資以及運營推廣等；80%的TYT用于用戶參與內容創作及社區治理的獎勵。[2018/7/25]

顯而易見，九四公告并未區分聯盟鏈和公有鏈。那么問題來了，在聯盟鏈上發行消費積分有可能構成ICO融資嗎？

第一，實踐中常見的發行方向消費者贈送消費積分，該等積分在包括發行方運營的平臺等一定范圍內可以流通。這種流通是否構成前述第一個構成要件中的流動性呢？

在美國證監會于2019年4月對一從事飛機包機服務的T公司通過公開發行代幣行為進行的公開回復中，確認該公司的代幣發行不屬于SEC納入監管的證券發行行為，理由之一是該公司發行的代幣只能夠在它自己錢包軟件里面轉入轉出，而不能轉移到該公司運營的平臺之外的其他錢包中。

參考這一認定思路，若聯盟鏈積分發行方發行的積分只在該發行方運營平臺的錢包中，無法轉移至其它錢包，無法提現，只在發行方的系統內流轉，那么流通性則較弱，在實踐中被監管機關認定為流通的可能性較小。

第二，若積分發行方向投資者吸收數字代幣，顯然構成前述第二個構成要件，不論其吸收的是名義上的其它種類的積分或比特幣等各類數字貨幣。

第三，融資目的是主觀要件，除了發行方在白皮書、推廣活動中公開宣傳外，在實踐中如何證明呢？一般而言，ICO都是項目方通過吸收比特幣、以太幣等主流數字代幣以換取法幣，用以開發項目或服務，也就是說，融“資”時一般項目或服務尚不存在，或還在初期孵化狀態，或規模相對較小，融資是為了使項目落地或擴大規模。

那么在發行聯盟鏈積分的場景下，是否可以反推，如果發行方已提供商品銷售或服務，發行的積分在積累到一定數量時，即可隨時兌換成發行方提供的商品或服務，能夠證明其不具有融資目的呢？

在前述美國SEC認定T公司發行的代幣性質的公開郵件中，SEC也采用了這一邏輯。SEC認為該等代幣不屬于證券型代幣的另一個理由是，客戶獲得的代幣是立刻可以兌換成相應服務。換句話說，是已有成型的產品或服務，而不是通過發行代幣用以募資開發項目。

第四，關于未經批準這一要件，值得老友們注意的是，經過省級金融監管機關的批準，是否能夠完全隔離刑事風險？

在不法層面，能否阻卻刑事違法性？九四公告并未明確批準主體，發行聯盟鏈積分應當由哪一級監管機構批準？省級監管機構是否有權限批準？根據四川、河北、北京、內蒙古、廣西、上海、天津七個省級地方金融監督管理條例，該等地方監管機構有權許可設立地方交易場所等地方性金融組織。如果某省未以立法的形式，而是監管機構行政許可，甚至紅頭文件，許可或鼓勵企業發行聯盟鏈積分、沒有進一步明確具體商業模式的紅線，其批準是否能夠完全阻卻行政違法、犯罪？颯姐團隊認為，需要根據個案進行具體分析其行為，而不能認為經過地方監管機構許可就高枕無憂。實踐中，一些持牌機構被判處行政處罰甚至構成犯罪的案例，并不鮮見。

在責任層面，已獲得地方金融監管機關的許可，且未超越經許可的經營范圍從事相關業務活動，是否構成因對權力機關的信賴而構成違法性認識錯誤，此問題值得監管部門和從業者老友持續關注。

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