NFT首例訴訟？NBA Top Shot用戶起訴Dapper Labs及其首席執行官_NFT

NFT（Non-fungible Token）儼然已經成為2021年最火爆的區塊鏈分支產品，其迅速地從一種所有權的證書、知識產權的標記走向投資領域，各種創新高的售價在令人咋舌的同時也不免帶來隱憂：NFT投資的法律邊界在哪里，它會被認定為是一種代幣融資交易嗎？近期，一場正在美國進行的訴訟再度提醒我們，盡管NFT脫胎于鏈世界，但也不可避免地要受傳統世界法律考察和限制。

（一）起訴事實

NBA TOP Shot是一款由Dapper Labs公司與NBA合作推出的基于區塊鏈的，即將各種球星的高光時刻上鏈并制作成NFT。這一項目在今年初相當火熱，據統計，截至今年二月底，成交額已超過2.6億美元，增幅達390%，買家數量超11萬人。

運動時尚品牌彪馬PUMA推出PUMA Pass NFT:5月19日消息，運動時尚品牌彪馬PUMA官推PUMA.eth宣布，該公司正計劃把NITRO Collection發展成為一個更廣泛的生態系統，因此正式推出PUMA Pass NFT，持有該通行證的用戶可以獲得獨家Black Station產品投放和體驗機會。在Black Station產品發布之前，PUMA通行證持有人將會收到相關NFT并獲得購買限量版創新商品的獨家福利，此外PUMA Pass NFT持有者未來還能獲得在Web3和元宇宙空間中訪問PUMA項目的權限。另據OpenSea數據顯示，本文撰寫時PUMA Pass NFT地板價約為0.1338 ETH，當前交易總額達到1877 ETH。[2023/5/19 15:13:34]

5月12日，一名NBA Top Shot用戶起訴Dapper Labs及其首席執行官，指控其出售的NFT實質上是一種未注冊的證券，原告指控Dapper Labs應當在美國證券交易委員會（SEC）注冊，但后者并沒有這么做。另外，原告還指控該公司利用NBA Top Shot故意阻止收藏家提取資金“長達數月”，以人為地支撐平臺的市場價值。目前，這一指控尚是私人性質的，所有指控均是基于原告的“個人了解”。被告Dapper Labs有30天時間來回應傳票，但目前尚未作出相關動作。

烏克蘭三家媒體計劃通過出售NFT融資100萬美元:3月8日消息，據Decrypt援引Press Gazette報道，烏克蘭三家媒體——Ukrainska Pravda、Novoye Vremya、Hromadske——正與NFT平臺Vault合作，計劃通過NFT融資100萬美元。

據報道，這三家媒體希望出售限量的“NFT keys”，可以讓持有者訪問獨家內容。根據Vault和Press Gazette的說法，每一個key都將“提供訪問出版物記者、攝影師和編輯團隊的內容，包括照片和視頻，故事和推薦閱讀的鏈接，每周為支持者發送的特別郵件等。”[2022/3/8 13:44:39]

（二）豪威測試

就該訴訟的走向而言，法院應當會再次使用豪威測試（Howey Test）來決定原告與被告之間的交易是否具有投資合同特質，進而判斷NFT卡牌是不是一種證券。

加密貨幣支付公司MoonPay針對高凈值圈外客戶推出NFT代購服務:11 月 25 日，加密貨幣支付公司MoonPay近日推出一項NFT代購，以幫助名人和超級富豪等圈外高凈值客戶購買 NFT 和加密貨幣。該公司此前一直與電視節目主持人Jimmy Fallon和說唱歌手 Post Malone 合作，作為該服務測試版的客戶。該公司發言人將該計劃描述為為希望以最簡單的方式購買 NFT 的高凈值人士提供服務，他們無需設置錢包就可對其進行保管。（The Block）[2021/11/25 7:10:34]

所謂的豪威測試包含四個條件：1.是不是金錢（money）的投資；2.該投資是否期待利益（profits）的產生；3.該投資是否是針對特定事業（common enterprise）的；4.利益的產生是否源自發行人或第三人的努力。

交易卡品牌Topps宣布推出2021-2022賽季德甲NFT卡:11月11日消息，交易卡品牌Topps宣布推出Topps系列1-21/22德甲NFT卡，讓球迷們有機會在基于Avalanche的區塊鏈平臺ToppsNFTs.com上關注和重溫每個月德甲賽事中最難忘的時刻。

在本賽季的德甲聯賽中，Topps將發布NFT卡，展示聯賽中的頂級比賽和著名球員，同時他們將撰寫自己的德甲歷史，并提供音頻評論。每一張發行都將以獨特NFT收藏卡的形式捕捉2021-2022賽季德甲聯賽的關鍵時刻和情感。[2021/11/11 6:47:02]

相比其他國家對證券的定義，這一標準能涵蓋的證券范圍相當寬泛，以至于“Crypto Mom”SEC專員海斯特·皮爾斯（Hester Peirce）也曾批評指出用這一標準衡量加密資產是否是證券“對整個行業效果不佳”。

在這一訴訟中，可能對原告不利的是，NBA TOP Shot的用戶協議要求玩家同意其“主要將NFT用作游戲對象，而不是用于投資或投機”。但是，原告也確實聲稱，該平臺使投資者從其營銷材料中“期望獲利”，即平臺的營銷材料大肆宣傳了該平臺的成功以及NFT的內在稀缺性。

（三）如果一些NFT是證券？

我國對證券定義較窄，根據《證券法》第2條第1款規定，證券的范圍僅為“股票、公司債券、存托憑證和國務院依法認定的其他證券”。因此，即使類似NBA TOP Shot的NFT卡牌在美國被認定為證券，也很難在我國作出同樣的認定。但是，根據《證券法》第2條第4款規定，在中華人民共和國境外的證券發行和交易活動，擾亂中華人民共和國境內市場秩序，損害境內投資者合法權益的，依照本法有關規定處理并追究法律責任。因此，如果NFT在國外被認定為證券，那么其發行和交易活動也可能納入我國的保護管轄范圍內。

如果一些NFT可被認定為是證券，或者至少被認為具有證券性質，那么隨之而來的問題是，其制作發行是否可能構成我國官方明令禁止的ICO行為。

要說NFT可能具有證券性質，其發行構成ICO，這乍看之下是一個滑稽的命題。畢竟，我們都知道NFT的本質特征在于其資產最小單位就是1，不能再進行分割，這與其他同質化代幣或者帶有百分比修飾的股票證券等存在根本的不同。但是，仍有兩個問題值得進一步考量。

第一，NFT的“非同質化”特點本來就是模糊的。在以太坊區塊鏈上，NFT是基于如ERC-1155這樣的標準創建。使用ERC-1155標準創建的代幣可確保唯一性，因此我們說NFT是“非同質化的”。但是，創建一個NFT在技術上并不困難，如果我們鑄造數量龐大的基本相同的NFT，并把它們分發到市場上，那么一種“同質化代幣”是否就自然形成了呢？就像人民幣一樣，每張人民幣彼此之間也不是完全相同的，都有相應不同的編號，但編號不同并不影響對其種類物的認定。

第二，已有“分段式”的NFT項目出現。就像NFT概念提出的初衷之一就是為了解決藝術品收藏界的流通問題一樣，為投資者把NFT打成零碎化的收益，進一步加快流通速度對NFT所有人來說本就具有很強的吸引力。例如，一個名為“F-NFT”的去中心化項目使NFT所有者能夠對自己的作品token化出部分所有權，從而促進NFT百分比化的買賣。另一個名為“DAO-Fi”的項目可將不可替代的ERC-721代幣分解為可替代的ERC-20代幣，使買家對NFT可以擁有一部分所有權。如此，NFT相當于作為一種原本不可分割的特定資產，創造出了其他的可以相互替代的代幣，若以這種方式進行融資，在行為模式上則與我國明令禁止的ICO非常相似。

就像SEC專員海斯特·皮爾斯3月25日在Draper Goren Holm峰會上所敦促的那樣，NFT發行人應當謹慎出售NFT的零碎權益（sell fractional interests）。“You better be careful that you’re not creating something that’s an investment product — that is a security.”而在中國，類似的融資行為很有可能被認定為是ICO行為而被監管部門打擊。

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