聯盟分析-政策法規 | 淺析區塊鏈信息服務提供者的刑事責任問題_區塊鏈

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最近“十四五”規劃對“加快數字化發展，建設數字中國”提出了明確目標要求，各個行業加緊對區塊鏈技術的應用場景部署。由于區塊鏈技術的去中心化、不可篡改等特征，利用區塊鏈技術對于信息的發布、傳播等具有較大優勢。但自從DAO事件后，具備一定條件時區塊鏈上的信息也能被篡改，甚至被一些犯罪分子傳播違法犯罪信息。

如何有效治理犯罪分子利用區塊鏈技術傳播有害信息，區塊鏈信息服務提供者的責任認定是治理的有效切口。本文結合《區塊鏈信息服務管理規定》與《網絡安全法》等對區塊鏈信息服務提供者在信息傳播過程中的主要義務予以分析，在此基礎上，對其刑事責任認定問題分析總結。

一、區塊鏈信息服務提供者的義務

根據《區塊鏈信息服務管理規定》第2條規定，區塊鏈信息服務提供者是指向社會公眾提供區塊鏈信息服務的主體或節點，以及為前者提供技術支持的機構或者組織。對《區塊鏈信息服務管理規定》與《網絡安全法》研究后，得出區塊鏈信息服務提供者在信息傳播的過程中，主要需承擔信息內容管理義務與配合檢查的義務。

區塊鏈協會要求FDIC、美聯儲披露有關加密“去銀行化”文件:金色財經報道，加密貨幣游說團體之一的區塊鏈協會向美聯儲、貨幣監理署和聯邦存款保險公司（FDIC）發送《信息自由法》（FOIA）請求，要求提供有關加密“去銀行化”的文件和通訊。據悉，《信息自由法》的要求旨在揭開美國加密貨幣公司可能去銀行業務背后的真相，包括更多地了解守法加密貨幣企業可能關閉賬戶的情況。

此外，區塊鏈協會正在“調查對銀行業務取消的指控——包括關閉賬戶和拒絕開設新賬戶”，這可能導致Signature Bank、Silicon Valley Bank 和 Silvergate的倒閉。[2023/3/17 13:09:17]

信息內容管理義務

《區塊鏈信息服務管理規定》第6條規定，“區塊鏈信息服務提供者應當具備與其服務相適應的技術條件，對于法律、行政法規禁止的信息內容，應當具備對其發布、記錄、存儲、傳播的即時和應急處置能力，技術方案應當符合國家相關標準規范”。結合《網絡安全法》第47條之規定，區塊鏈信息服務提供者的信息內容管理義務是指對他人發布的有害信息應及時采取相應的處理措施：例如防止有害信息擴散、保存有關記錄以及向有關主管部門報告，并對相關用戶采取警示、限制功能、關閉賬號等義務。

美聯儲卡什卡利：美聯儲只有在確信通脹率正在回落至2%的目標時才能考慮降息:金色財經報道，美聯儲卡什卡利：美聯儲只有在確信通脹率正在回落至2%的目標時才能考慮降息。[2023/1/4 9:52:33]

因此區塊鏈信息服務提供者的信息內容管理義務是一種事后義務，非事前義務。若將信息內容管理義務視為一種事前義務，無疑加重了區塊鏈信息服務提供者的信息成本管理支出，也在一定程度上阻礙了技術創新。

配合檢查的義務

《區塊鏈信息服務管理規定》第17條、18條規定，“區塊鏈信息服務提供者應當記錄區塊鏈信息服務使用者發布內容和日志等信息，記錄備份應當保存不少于六個月，并在相關執法部門依法查詢時予以提供；區塊鏈信息服務提供者應當配合網信部門依法實施的監督檢查，并提供必要的技術支持和協助。區塊鏈信息服務提供者應當接受社會監督，設置便捷的投訴舉報入口，及時處理公眾投訴舉報”。對上述法律條款分析后可得出，區塊鏈信息服務提供者的配合檢查義務主要表現在以下三點：一是信息留存義務，針對用戶的記錄備份需保存不少于六個月，以備相關執法部門依法查詢;二是協助檢查義務，為配合網信部門依法實施監督檢查提供必要的技術活支持和協助;三是接受監督義務，即設置便捷的投訴舉報入口，及時處理公眾投訴舉報。

Meta前加密負責人：加密貨幣行業需要幾年時間才能恢復:12月31日消息，Meta前加密貨幣業務負責人David Marcus表示，加密貨幣行業需要幾年的時間才能從困擾它的不良行為者中恢復過來。他認為監管需要時間來負責任地制定和實施。他看到了加密貨幣的巨大變化并指出，在加密領域，多年的貪婪將為現實世界的應用騰出空間。憑空創造代幣并賺取數百萬美元的時代已經結束。我們又回到了必須創造真正價值和解決現實世界問題的常規計劃。

在解決這些問題時，他希望看到，支付、資產證券化、DeFi、零知識應用領域的關鍵創新，包括儲備證明和第 1 層擴展解決方案，以及比特幣網絡的新發展活力和興趣。Marcus對監管機構能把事情做好并不抱太大希望。他認為，數字資產和加密貨幣需要新的監管。他堅信“破壞伴隨著重建的機會”，盡管環境極具挑戰性，但數字資產和加密貨幣將在下一個時期變得更強大、更好。（cryptodaily）[2022/12/31 22:18:42]

區塊鏈信息服務提供者的具有信息內容管理義務與配合檢查的義務。結合《網絡安全法》第68條、第74條與《刑法》等相關規定，對于違反信息內容管理的義務時，區塊鏈信息服務提供者不僅需要承擔行政責任，還需要承擔刑事責任。區塊鏈信息服務提供者違反配合檢查的義務構成犯罪時，其行為是一種純正的不作為犯，區塊鏈信息服務提供者應當承擔相應的刑事責任。

上交所：基于“上證云”云鏈一體化基礎設施建設以及證券期貨業區塊鏈聯盟的運營支持:12月18日消息，上交所副總經理王泊14日在第三屆1024國際資管科技開發者大會上表示，上交所將持續推進金融創新，不斷提升服務高水平科技自立自強的能力和水平，助力上海國際金融中心和資管中心建設。據介紹，上交所依托上證云基礎設施，聯合上海資產管理協會共同打造“資管云”。基于“上證云”云鏈一體化基礎設施建設以及證券期貨業區塊鏈聯盟的運營支持，上交所將在資產管理行業科技產業鏈建設、資產管理公司數字化治理、智能投顧等創新應用場景方面展開試點合作，為資產管理產品創新、金融服務升級等提供支撐。[2022/12/18 21:52:21]

二、區塊鏈信息服務提供者的刑事責任認定

如前所述，區塊鏈信息服務提供者違反網絡安全管理義務的兩種情形在符合《刑法》相關罪名的構成要件時，需要承擔刑事責任。具體而言，主要從違法性與有責性兩個角度分析是否構成犯罪。

馬斯克：對未來增持比特幣持開放態度:7月21日消息，特斯拉CEO埃隆·馬斯克在特斯拉的財報電話會上表示，特斯拉出售比特幣是為了改善現金狀況，出售加密貨幣“不是對比特幣的裁決”。他還稱，對未來增持比特幣持開放態度。

馬斯克認為，特斯拉的目標是加速可持續能源的到來，而加密貨幣是“次要事件中的次要事件”。此外，馬斯克表示，特斯拉沒有出售狗狗幣。（金十）[2022/7/21 2:27:20]

信息內容管理義務

理論界對于違反信息內容管理義務的行為入罪時，將區塊鏈信息服務提供者作為監督保證人地位對待。

1.?違法性判斷

區塊鏈信息服務提供者未履行其監督保證人的義務。具體在信息傳播的過程中，傳播行為本身就是實行行為。區塊鏈信息服務提供者未履行信息內容管理義務，比如違法信息廣泛傳播并未采取屏蔽等舉措，致使違法信息在傳播的過程中使相應的法益受到侵犯，具備侵犯個人名譽權、隱私權等罪的犯罪行為特征，也可能構成傳播虛假信息類犯罪等罪責的犯罪行為特征。還可能存在侵害財產罪的危害行為，比如與鏈下的犯罪分子共同犯罪實施詐騙、盜竊等危害行為。此處需要注意的是，區塊鏈信息服務提供者本身不對鏈下的犯罪分子的違法行為承擔相應的責任，在出現共犯的情形下，才將鏈下的犯罪行為歸責于區塊鏈信息服務提供者。

2.?有責性判斷

目前，需要備案的區塊鏈信息服務提供者主要分為三類：一是基礎設施提供方，包括礦池、云挖礦以及各個節點；二是應用運營方，比如區塊鏈瀏覽器、區塊鏈錢包等;三是技術提供方，如BaaS系統等。區塊鏈信息服務提供者主觀上僅在明知存在有害信息傳播的現象，并且未采取警示、限制功能、關閉賬號等舉措時具有主觀罪責。此處應當注意針對不同區塊鏈信息服務提供者，有責性承擔主體略存在差異。

配合檢查的義務

前述講到，區塊鏈信息服務提供者具有違反配合檢查義務的不作為行為時，不履行配合檢查的行為與危害后果之間存在因果關系，多會觸犯《刑法》第286條的拒不履行信息網絡安全管理義務罪。

1.違法性判斷

區塊鏈信息服務提供者未履行信息留存、協助檢查與接收監督的義務，違反《刑法》第286條之三、最高人民法院、最高人民檢察院《關于辦理非法利用信息網絡、幫助信息網絡犯罪活動等刑事案件適用法律若干問題的解釋》第6條規定的拒不履行信息網絡安全管理義務罪。其中司法解釋將該罪的兜底條款“有其他嚴重情節”解釋為“對絕大多數用戶日志未留存或者未落實真實身份信息認證義務”等，可能被認定為拒不履行信息網絡安全管理義務罪。對于區塊鏈信息服務提供者違反配合檢查義務構成相應罪行，屬于純正的不作為犯罪，僅在有《刑法》及相關司法解釋等明確規定不作為情形時，才具備相應的刑事責任基礎。

2.有責性判斷

區塊鏈信息服務提供者必須在明知存在侵害個人或者其他法益的有害信息，比如曾接到過協助檢查通知，而拒不執行等具備主觀過錯具有刑罰的譴責可能性。

區塊鏈信息服務提供者在信息傳播的過程中，應當積極履行信息內容管理義務與配合相關部門檢查的義務。在符合《刑法》規定的罪行構成要件，即具備違法性與有責性，就具備了承擔相應的刑事責任基礎。區塊鏈信息服務提供者應當合規經營，履行自身義務，規范自身行為。

References

王熠玨.區塊鏈信息服務提供者的刑事責任研究.中國刑事法雜志,2020(06):90-104.

?同上注.

?汪青松.區塊鏈系統內部關系的性質界定與歸責路徑.法學,2019(05):134-135.

?于沖.網絡平臺刑事合規的基礎、功能與路徑.中國刑事法雜志,2019(06):96.

全球區塊鏈合規聯盟

“設立區塊鏈行業標準，加強行業自律，共同維護良好的市場秩序和行業環境，為行業健康發展提供理論指導，推動行業健康可持續發展”。

來源：金色財經

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